Summary
Samenvatting ondernemingsrecht 2
- Course
- Institution
Behaald cijfer: 8 Samenvatting van alle relevante passages die zijn voorgeschreven uit Van Schilfgaardes Van de BV en de NV en de losse artikelen. Bekijk ook mijn bundel.
[Show more]
Seller
Follow
laurens_meiavonden
Reviews received
Content preview
Samenvatting Ondernemingsrecht 2Relevante hoofdstukken Van de BV en de NV en artikelen
Inhoudsopgave
Week 1A ................................................................................................................................................. 5
Hoofdstuk 15 – De structuurvennootschap ......................................................................................... 5
137. Inleiding .................................................................................................................................. 5
138. De criteria van art. 2:263 (153) lid 2 ....................................................................................... 5
139. Opgaaf bij het handelsregister................................................................................................. 6
140. De benoeming van commissarissen ........................................................................................ 6
141. Bijzonder aanbevelingsrecht OR ............................................................................................ 7
142. Oligarchische regelingen. HVA-Socfin .................................................................................. 7
143. Schorsing en ontslag van commissarissen .............................................................................. 7
144. Taak en bevoegdheid van de RvC........................................................................................... 8
145. De commissie van aandeelhouders ......................................................................................... 9
146. Het structuurregime in concernverhoudingen. Volledige vrijstelling ..................................... 9
147. Verzwakt regime ................................................................................................................... 10
148. Ontheffing en vrijwillige toepassing ..................................................................................... 10
Governance aspecten van het Executive Committee, en de vraag: waar staan zijn leden? ............... 11
Belangrijkste wijzigen CGC in vogelvlucht ..................................................................................... 14
Week 1B ............................................................................................................................................... 16
Hoofdstuk 7 – De Algemene Vergadering ........................................................................................ 16
62. De Bevoegdheid van de AVA ................................................................................................. 16
63. De Vergadering. Stemrecht ..................................................................................................... 16
64. Besluitvorming in de AVA ..................................................................................................... 17
65. Certificering van aandelen ...................................................................................................... 18
Aandeelhoudersactivisme in Nederland anno 2020: van hyena tot papieren tijger? ........................ 19
Conclusie....................................................................................................................................... 23
Week 2A ............................................................................................................................................... 23
Hoofdstuk 4 – Aandelen ................................................................................................................... 23
38. Melding van zeggenschap en gebruik van voorwetenshap ..................................................... 23
De Nederlandse Stewardship Code ................................................................................................... 25
De verantwoordelijkheid en interne aansprakelijkheidsriscio’s van bestuurders in het kader van een
due diligence-onderzoek ................................................................................................................... 28
Verto.............................................................................................................................................. 28
De Vries Robbé ............................................................................................................................. 30
Ahold ............................................................................................................................................. 32
1
, Het onderhouden van selectieve contacten door beursvennootschappen: een pleidooi voor
verscherpte dijkbewaking ................................................................................................................. 33
Het due diligence onderzoek ............................................................................................................. 35
Voorwetenschap ............................................................................................................................ 37
Week 3A & 3B...................................................................................................................................... 38
Hoofdstuk 12 ..................................................................................................................................... 38
116. Enquête, inleiding ................................................................................................................. 38
117. Enquêteverzoek ..................................................................................................................... 39
118. Spoed. Onmiddellijke voorziening ....................................................................................... 39
119. Beslissing op het verzoek ...................................................................................................... 40
120. De rapporteurs. Het verslag .................................................................................................. 41
121. Wanbeleid, onjuist beleid, verantwoordelijkheid, aansprakelijkheid ................................... 41
122. Elementaire beginselen van verantwoord ondernemerschap ................................................ 42
123. Voorzieningen ....................................................................................................................... 43
Tijd voor wijziging van het paradigma – enkele gedachten naar aanleiding van onmiddellijke
voorzieningen in de enquêteprocedure ............................................................................................. 43
De voorzieningen van art. 2:356 BW; een tussenstation dat eindbestemming moet worden ........... 46
Individualisering van wanbeleid; verhaal van onderzoekskosten en aansprakelijkheid ................... 49
Gebrek aan inhoudelijke waarborgen ........................................................................................... 50
Onvoldoende procedurele waarborgen ......................................................................................... 50
Week 4A ............................................................................................................................................... 51
Hoofdstuk 12 – Geschillenregeling en enquête ................................................................................ 51
114. Gedwongen overdracht van aandelen (uitstoting)................................................................. 51
115. Gedwongen overname (uittreding) ....................................................................................... 52
Hoofdstuk 14 ..................................................................................................................................... 53
130. Uitkoopregeling .................................................................................................................... 53
Geschillenregeling ............................................................................................................................ 54
Uittreedvordering .......................................................................................................................... 54
Uitstootvordering .......................................................................................................................... 55
De procedure ................................................................................................................................. 55
De gewijzigde geschillenregeling ..................................................................................................... 56
Week 4B ............................................................................................................................................... 58
Hoofdstuk 9 – De ondernemingsraad................................................................................................ 58
73. Instelling ................................................................................................................................. 58
74. Onderneming in de zin van de WOR ...................................................................................... 59
75. Samenstelling en werkwijze.................................................................................................... 59
76. Ontslagbescherming ................................................................................................................ 59
77. De overlegvergadering ............................................................................................................ 59
2
, 78. Bevoegdheden ......................................................................................................................... 60
79. Adviesrecht, art. 25 WOR ....................................................................................................... 60
80. Beroepsrecht, art. 26 WOR ..................................................................................................... 62
81. Belangenafweging, motivering, procedurele toetsing ............................................................. 62
82. Opschortingsplicht. Rechten van derden................................................................................. 62
83. Samenloop met art. 2:15. Procesbevoegdheid ........................................................................ 63
84. Instemmingsrecht .................................................................................................................... 63
85. Informatie ................................................................................................................................ 63
86. Centrale ondernemingsraad (COR) ......................................................................................... 64
87. Bevoegdheden COR................................................................................................................ 64
Hoofdstuk 15 – De structuurvennootschap ....................................................................................... 64
141. Bijzonder aanbevelingsrecht OR .......................................................................................... 64
Vijf jaar Fusiegedragsregels 2015..................................................................................................... 66
Zoals heurt, is niet zoals het gebeurt ................................................................................................. 69
Het spreekrecht van de ondernemingsraad ....................................................................................... 71
Het spreekrecht van de ondernemingsraad van de naamloze vennootschap bij belangrijke besluiten
.......................................................................................................................................................... 71
Het wetsvoorstel structuurregeling en de positie van de ondernemingsraad .................................... 75
Week 5A ............................................................................................................................................... 77
De coronacrisis en MAC-clausules in M&A-contracten .................................................................. 77
Koopprijsmechanismes in overnamecontracten: een vergelijkend overzicht ................................... 81
De Warranty & Indemnity verzekering als verzekering voor garanties en vrijwaringen in
overnamecontracten .......................................................................................................................... 86
Enkele aspecten van overnamecontracten ......................................................................................... 88
Overnamecontracten, letters of intent en garanties ........................................................................... 91
Week 6A ............................................................................................................................................... 94
Hoofdstuk 16 (Leerboek Financieel recht) – Prospectusaansprakelijkheid...................................... 94
Casus schadeberekening (letterlijk overgenomen; kan na één keer lezen worden overgeslagen) .. 101
De Prospectusverordening: de prospectusplicht en uitzonderingen daarop .................................... 103
De nieuwe Prospectusverordening en uitvoeringsregelgeving: een update .................................... 105
Een nieuw prospectusregime .......................................................................................................... 107
(Prospectus)aansprakelijkheid van bestuurders bij beursgang en emissie, in het bijzonder onder de
Wet oneerlijke handelspraktijken.................................................................................................... 109
Naar de beurs anno 2010................................................................................................................. 113
Bookbuilding op de Nederlandse markt .......................................................................................... 115
Week 6B ............................................................................................................................................. 118
Informatievoorsprongen in Euronext’s handelssysteem: colocaties en private feeds ..................... 118
Ahold Delhaize en het gebod tot openbaarmaking van voorwetenschap ........................................ 118
3
, De systematiek van het gebod tot het openbaar maken van voorwetenschap ontleed .................... 122
Symposiumverslag Marktmisbruik ................................................................................................. 125
Marktpeilingen en de uitzondering op het verbod op het doorgeven van voorwetenschap ............ 126
Fortis is gered. Geen misleiding door de staat ................................................................................ 129
Openbaarmaking van voorwetenschap onder de Verordening marktmisbruik ............................... 131
Openbaarmaking van voorwetenschap volgens het nieuwe regime van de Verordening
Marktmisbruik................................................................................................................................. 133
De Verordening Marktmisbruik: veranderingen per 3 juli 2016 .................................................... 135
Week 7A ............................................................................................................................................. 136
Asser: Hoofdstuk 10 - Beschermingsconstructies........................................................................... 136
Nieuwe regels voor de stichting continuïteit ................................................................................... 149
Week 7B & 8A.................................................................................................................................... 150
Hoofdstuk 14 – Herstructurering van vennootschappen ................................................................. 150
135. Openbare biedingen ............................................................................................................ 150
Leerboek Financieel Recht – Hoofdstuk 11: Openbaar bod ........................................................... 152
Biedingsprocedure ...................................................................................................................... 158
Na-aanmeldingstermijn ............................................................................................................... 162
Concurrerend bod........................................................................................................................ 162
Beschermingsconstructies ........................................................................................................... 162
Verplicht bod .............................................................................................................................. 162
Partieel bod ................................................................................................................................. 163
Tenderbod ................................................................................................................................... 163
Interpretatie AFM regelmatig beursverkeer bij openbaar bod ........................................................ 164
De achterkant van het openbaar bod ............................................................................................... 164
Loyaliteitsstemrecht naar Italiaans recht en bij Fiat Chrysler Automotive NV .............................. 167
Besluitvorming over strategie en openbare biedingen anno 2018 .................................................. 169
Vijf jaar pre-wired asset sale bij openbare biedingen ..................................................................... 171
High/Low Voting Stock. Een nieuwe trend? .................................................................................. 171
Partieel bod op KPN ....................................................................................................................... 172
AkzoNobel: enkele afrondende gedachten ..................................................................................... 173
Eumedion voorstel bescherming minderheidsaandeelhouders ....................................................... 174
4
,Week 1A
Hoofdstuk 15 – De structuurvennootschap
137. Inleiding
Als gevolg van het systeem van vrijstellingen wordt de structuurregeling in de praktijk in het bijzonder
toegepast op besloten vennootschapsverhoudingen, waar de eigendomsrelatie tussen vennootschap en
aandeelhouders in beginsel sterk is en juist niet op de grote open vennootschap waar aandeelhouders
slechts beleggers zouden zijn, met welke situatie de invoering van de structuurregeling juist was
gerechtvaardigd. De Corporate Governance Code (‘’CGC’’) van 2016 neemt het standpunt in dat
institutionele beleggers hun stembeleid openbaar moeten maken en daar jaarlijks verantwoording over
moeten afleggen (bepalingen 4.3.5 en 4.3.6). De AV benoemt de commissarissen uit een bindende
voordracht opgesteld door de RvC, waarbij de OR een bijzonder aanbevelingsrecht heeft. De AV
heeft ook de bevoegdheid het vertrouwen in de RvC als geheel op te zeggen. Bij
structuurvennootschappen kan ook worden gekozen voor een one-tier board (art. 2:164a/274a). De OR
heeft een standpuntbepalingsrecht en spreekrecht. De OR mag bij een NV zijn standpunt over een
voorgenomen benoeming, schorsing en ontslag van bestuurders en commissarissen geven (art. 2:134a,
144a). Dat standpunt wordt tegelijk met het voorstel tot benoeming, schorsing of ontslag (dus in de
agenda) aan de AV aangeboden. Art. 2:134a is ex art. 2:162 niet van toepassing bij NV’s die aan het
volledige structuurregime zijn onderworpen.
138. De criteria van art. 2:263 (153) lid 2
Een vennootschap is een grote vennootschap als aan drie voorwaarden is voldaan (art. 2:153/263 lid 2):
• Geplaatste kapitaal samen met de reserves bedraagt volgens de balans met toelichting ten
minste €16 miljoen.
▪ Niet EV:
▪ Ingekochte aandelen vallen ook onder het geplaatst kapitaal, maar niet onder
EV want mogen niet worden geactiveerd (art. 2:385 lid 5).
▪ Negatieve reserve (verlies) mag niet van het bedoelde bedrag worden
afgetrokken.
• De vennootschap of een afhankelijke maatschappij heeft krachtens wettelijke verplichting een
OR ingesteld.
• Bij de vennootschap en haar afhankelijke maatschappijen samen, zijn in de regel ten minste
honderd werknemers in Nederland werkzaam.
De OR en werknemers van de afhankelijke maatschappijen worden dus aan de vennootschap
toegerekend. Afhankelijke maatschappij (art. 2:152/262): een rechtspersoon met een geplaatst kapitaal
(oftewel: NV/BV/buitenlandse kapitaalvennootschap), waarvan ten minste de helft van het geplaatste
kapitaal1 verschaft wordt door een andere NV/BV (de moedermaatschappij). In zo’n geval is de
rechtspersoon een afhankelijke maatschappij van die moedermaatschappij. Van een afhankelijke
maatschappij is ook sprake als ten minste de helft van het geplaatst kapitaal wordt verschaft door een
(tussenliggende) afhankelijke maatschappij of door de moedermaatschappij en een (tussenliggende)
afhankelijke maatschappij samen. Betekenis ‘voor eigen rekening’: de certificaathouder en niet het
administratiekantoor (of andere stromannen) verschaft kapitaal voor eigen rekening. Bij de berekening
welk gedeelte van het geplaatst kapitaal wordt verschaft tellen ingekochte aandelen niet mee (art.
2:24d lid 1). Als afhankelijke maatschappij wordt ook aangemerkt de contractuele vennootschap
waarvoor de NV/BV als vennote volledig aansprakelijk is voor alle schulden. Vb.: Als twee BV’s een
1
Dus stemrechtloze aandelen tellen mee, want gaat om geplaatst kapitaal en niet zeggenschap!
5
,VOF aangaan, worden de eventuele werknemers en OR toegerekend aan de BV’s. Het kapitaal en de
reserves worden niet aan de moeder toegerekend.
139. Opgaaf bij het handelsregister
Als wordt voldaan aan de criteria van art. 2:153/263 lid 2 dan is vennootschap verplicht daarvan opgaaf
te doen bij het handelsregister, dit moet binnen twee maanden na het vaststellen van de jaarrekening.
Als de vennootschap niet meer aan de criteria voldoet, moet de inschrijving worden doorgehaald. Niet
voldoen aan de verplichting tot inschrijving is een economisch delict ex art. 1 sub 4 WED. In elk
volgend bestuursverslag moet worden vermeld wanneer de opgave is gedaan, zolang de statuten nog
niet aan het structuurregime zijn aangepast. De structuurbepalingen van art. 2:158-164/268-274 zijn pas
van toepassing als de opgaaf gedurende drie jaar onafgebroken is ingeschreven. De vennootschap moet
haar statuten in overeenstemming brengen met de bepalingen, voor zover die voor haar gelden (art.
2:154/264 lid 3). Hiervan moet opgave worden gedaan in het handelsregister (art. 22 Hregb). Het niet
aanpassen van de statuten is tevens een economisch delict. De werking van de structuurregeling
bepalingen is niet afhankelijk van het daadwerkelijk wijzigen van de statuten, maar slechts van het
verlopen van de bepaalde termijn. De statuten kunnen daardoor een onjuist beeld geven van de op de
vennootschap toepasselijke regels, waardoor besluiten door het verkeerde orgaan worden genomen en
daardoor nietig zijn: RvC moet besluit dan opnieuw nemen. Dit betekent ook dat een de
structuurregeling geldt na verloop van de gestelde termijn als een vennootschap opgaaf heeft gedaan,
ook al voldoet zij niet werkelijk voortdurend aan de criteria. Doet de vennootschap geen opgaaf, dan
gaat de structuurregeling juist niet gelden, ook al voldoet zij aan de criteria. De structuurregeling
bepalingen verliezen hun kracht als drie jaar zijn verstreken na de doorhaling en de vennootschap
gedurende die termijn niet opnieuw tot het doen van opgaaf is verplicht (art. 2:154/264 lid 2).
140. De benoeming van commissarissen
In de structuurregeling benoemt de RvC de bestuurders (art. 2:162/272). Ook moet zij bepaalde
bestuursbesluiten goedkeuren (art. 2:164/274). In de structuurregeling is de RvC verplicht (art.
2:158/268 lid 1) en zij bestaat uit ten minste drie leden (lid 2). De hoofdregel is dat de AV de
commissarissen benoemt op voordracht van de RvC (lid 4). Als alle commissarissen ontbreken kan
een voordracht niet worden opgesteld, de benoeming vindt dan zonder voordracht plaats (art. 2:159/269
lid 1). Dit is anders als alle commissarissen door de AV zijn ontslagen op de voet van art. 2:271a
(opzeggen van vertrouwen in RvC), daar geldt namelijk een eigen regeling. De AV en de OR kunnen
kandidaten aanbevelen die door de RvC dan worden voorgedragen (art. 2:158/258 lid 5). Dit moet tijdig
door de RvC worden meegedeeld (ongeveer twee maanden). Dit betreft een mededeling in de zin van
art. 2:114/224 lid 3. De AV besluit over benoeming volgens de voordracht van de RvC of afwijzing
daarvan. Voor benoeming overeenkomstig de voordracht gelden geen bijzondere meerderheids- en
quorumvereisten. Voor afwijzing is een volstrekte meerderheid van de uitgebrachte stemmen vereist,
die ten minste een derde van het geplaatst kapitaal vertegenwoordigt (lid 9). Een tweede vergadering
waarin zonder meer met volstrekte meerderheid de voordracht kan worden afgewezen, kan (= moet)
worden gehouden indien in de eerste vergadering aandeelhouders met een volstrekte meerderheid van
uitgebrachte stemmen steun aan de voorgedragen kandidaat onthouden maar deze meerderheid niet ten
minste een derde van het geplaatste kapitaal vertegenwoordigt (lid 9, tweede zin). Na afwijzing van de
voordracht dient de RvC een nieuwe voordracht te maken (lid 9, derde zin). Besluit de AV niet tot
benoeming maar ook niet tot afwijzing, dan benoemt de RvC de voorgedragen persoon (lid 9, laatste
zin). Deze bepaling heeft alleen betekenis indien in de AV in het geheel geen besluitvorming
plaatsvindt. Lid 10: AV kan haar aanbevelingsrecht overdragen aan een commissie van
aandeelhouders waarvan zij de leden aanwijst. Lid 11 bepaalt welke OR-en betrokken moeten worden
bij de benoemingsprocedure. Lid 12: veel vrijheid om van de wettelijke benoemingsprocedure af te
wijken. Van lid 1, lid 3 en lid 9 eerste en tweede zin kan niet worden afgeweken. Afwijking vereist een
wijziging van de statuten, waarover de AV beslist en die voorafgaande goedkeuring van de RvC en de
6
,toestemming van de OR vereist. Art. 2:160/270 sluit een aantal personen uit voor het zijn van
commissaris van een structuurvennootschap. Een besluit tot benoeming van zo’n persoon is nietig.
Blijkens de regeling kan een persoon die in dienst is bij de moedermaatschappij van de
structuurvennootschap wél commissaris van de structuurvennootschap worden. De wet verklaart het in
de structuurregeling bepaalde ten aanzien van de RvC en commissarissen van overeenkomstige
toepassing ingeval van een one tier board (art. 2:164a/274a).
141. Bijzonder aanbevelingsrecht OR
De OR heeft een bijzonder aanbevelingsrecht (art. 2:158/268 lid 6). Eigen werknemers en
vakbondsvertegenwoordigers kunnen niet tot commissaris worden benoemd ex art. 2:160/270.
Werknemers hebben een versterkte invloed op een derde van de leden (naar beneden afgerond) van de
RvC, aangezien voor 1/3 van de leden van de RvC voordracht aan de AVA plaatsvindt. Bij drie t/m vijf
personen bestaat het aanbevelingsrecht dan ook slechts voor één positie. De RvC kan op limitatieve
gronden bezwaar maken tegen de aanbevolen kandidaat (lid 6). De AV is vrij deze kandidaat af te
wijzen met de meerderheid van lid 9. Als de RvC bezwaar heeft, moet overleg worden gevoerd met de
OR om overeenstemming te bereiken. Lukt dit niet binnen vier weken, dan kan de RvC de OK
verzoeken het bezwaar gegrond te verklaren (lid 7). Tegen de uitspraak van OK is geen hoger beroep
of cassatie mogelijk. De vennootschap draagt de kosten van een procedure (lid 8).
142. Oligarchische regelingen. HVA-Socfin
In de onder het oude recht gewezen HVA-Socfin zaak heeft de HR geoordeeld dat een bindend
adviesrecht voor een grootaandeelhouder voor een vierde van het aantal commissarissen en een
contractueel vetorecht op zich niet in strijd waren met de toen geldende benoemingsregels. Dergelijke
constructies zijn door de wetswijziging iets minder relevant geworden, doordat de invloed van de AV
op benoeming is vergroot doordat zij nu zelf benoemt en lid 12 de mogelijkheid biedt om (met
toestemming van de AV, RvC en OR) af te wijken van het wettelijk systeem. Toch kan voor contractuele
afspraken met en tussen aandeelhouders ook in het wettelijke systeem nog aanleiding zijn. Deze
afspraken mogen echter ook nu niet zo ver gaan dat een RvC zijn verantwoordelijkheid om een eigen
beoordeling te maken over de geschiktheid van een kandidaat en de samenstelling van de RvC niet meer
kan waarmaken. Ook dienen de bevoegdheden van de OR te worden gerespecteerd. Een dergelijke
afspraak wordt dan telkens gemaakt met de leden van de RvC (herenakkoord).
143. Schorsing en ontslag van commissarissen
Een commissaris treedt uiterlijk vier jaar na zijn benoeming af (art. 2:161/271). Hij kan eenmalig voor
een periode van vier jaar worden herbenoemd. Na de tweede termijn kan hij wederom worden
herbenoemd voor een termijn van twee jaar, die daarna met maximaal twee jaar kan worden verlengd
(maar dan wel motiveren in jaarverslag o.g.v. bepaling 2.2.2 CGC). Onvrijwillig ontslag is bij een
structuurvennootschap alleen mogelijk door een beschikking van de OK en op een limitatief aantal op
gesomde gronden (art. 2:161/271 lid 2). De omschrijving van de gronden is echter wel zeer ruim. Ook
kunnen alleen de AV, de aandeelhouderscommissie en de OR ontslag uitlokken. De bevoegdheid van
de AV tot het uitlokken van ontslag mag niet worden beperkt door een goedkeuringsregeling of een
versterkte meerderheidseis. De voor gewone NV’s en BV’s geldende hoofdregel van art. 2:144/254 is
dus niet van toepassing. Een commissaris kan door de RvC zelf worden geschorst (art. 2:161/271 lid
3). De schorsing vervalt wanneer niet binnen een maand een verzoek tot ontslag bij de OK wordt
ingediend.
De AV kan wel het vertrouwen in de gehele RvC opzeggen. Hiervoor is een volstrekte meerderheid
van uitgebrachte stremmen vereist, die ten minste een derde van het geplaatst kapitaal vertegenwoordigt
(art. 2:161a/271a). De OR moet voordat een dergelijk besluit wordt genomen een standpunt kunnen
bepalen (art. 2:161a/271a). Aangenomen mag worden dat ook de COR dit recht heeft. Het besluit van
7
,de AV leidt tot het onmiddellijke ontslag van alle commissarissen (lid 3). Van art. 2:161a/271a kan niet
in de statuten worden afgeweken.
144. Taak en bevoegdheid van de RvC
Ook hier geldt art. 2:140/250: taak RvC is toezicht en advies. De RvC heeft bij de
structuurvennootschap echter nog meer bevoegdheden:
• Benoeming en ontslag van bestuurder (art. 2:162/272, 164a/274a lid 2)
▪ Als volledige structuurregime is toegepast, benoemt RvC bestuurders. De bindende
voordracht is uitgesloten.
▪ Bij een one-tier board benoemen de niet-uitvoerende bestuurders de uitvoerende (art.
2:164a/274a lid 2)
▪ Van iedere voorgenomen benoeming moet de AV op de hoogte worden gesteld →
anders nietig.
▪ Bekrachtiging in zo’n geval wel mogelijk (art. 2:14 lid 2).
▪ Behoudens statutaire afwijking, wordt de bezoldiging overgelaten aan de AV.
▪ Ontslag door de RvC kan pas worden gegeven nadat de AV daarover is gehoord →
anders nietig.
▪ Ook heeft de bestuurder in de AV een raadgevende stem (art. 2:117/227 lid 4) → anders
vernietigbaar.
▪ Bevoegdheid tot schorsing volgt uit art. 2:134/244.
▪ Rust niet op art. 2:147/257 → statuten kunnen deze bevoegdheid niet aan RvC
ontnemen.
• Goedkeuring van bepaalde bestuursbesluiten (art. 2:164/274, 164a/274a lid 4)
▪ Bij een two-tier board vereisen de bestuursbesluiten goedkeuring van de meerderheid
van de niet-uitvoerende bestuurders van de vennootschap (art. 2:164a/274a lid 4).
▪ Zolang de goedkeuring van de RvC niet is verkregen, heeft het besluit geen
rechtskracht.
▪ Voor zover het rechtshandelingen met derden betreft, geldt art. 2:164/274 lid
2: ontbreken goedkeuring tast de vertegenwoordigingsbevoegdheid van het
bestuur/bestuurders niet aan.
▪ Art. 2:164/274 geldt niet voor interne uitvoeringshandelingen, zoals het doen
van een voorstel tot statutenwijziging (g) of ontbinding (h). De onbevoegdheid
van het bestuur kan in deze gevallen meebrengen dat een op basis van het
bestuursvoorstel genomen besluit van de AV nietig is. Dit is echter alleen het
geval als de statuten voorschrijven dat er een voorstel van het bestuur moet zijn
(art. 2:14 lid 2).
• Het gaat hierbij slechts over een voorstel van het bestuur tot wijziging
van de statuten/ontbinding van de vennootschap. Het besluit tot
wijziging of ontbinding zelf blijft voorbehouden aan de AV, dit besluit
behoeft niet de goedkeuring van de RvC.
▪ Art. 2:164/274 sub a: als is gedelegeerd (kan ex art. 2:96/206) aan het bestuur
omtrent emissie, is het bestuursbesluit onderworpen aan de goedkeuring van
de RvC.
▪ Het staat de vennootschap vrij om naast de dwingendrechtelijke lijst van art.
2:164/274 de lijst met categorieën bestuursbesluiten die goedkeuring van de
RvC behoeven uit te breiden.
▪ Bij toepassing van art. 2:129a/239a (one-tier board) moeten de besluiten worden
goedgekeurd door de meerderheid van de niet-uitvoerende bestuurders (art.
2:164a/274a).
8
, ▪ De bestuursbesluiten die de wet aan goedkeuring onderwerpt, kunnen niet via
art. 2:129a/239a lid 3 bij of krachtens de statuten worden gedelegeerd aan een
specifieke bestuurder.
145. De commissie van aandeelhouders
Het is mogelijk om een aandeelhouderscommissie in te stellen, waaraan een aantal bevoegdheden en
verplichtingen kunnen worden overgedragen (art. 2:158/268 lid 10). De overdracht van bevoegdheden
en verplichtingen kan geschieden voor een periode van maximaal twee jaar. De overdracht kan te allen
tijde door de AV ongedaan worden gemaakt. Art. 2:158/268 lid 10 spreekt van een commissie van
aandeelhouders. Dit betekent dat in beginsel alleen aandeelhouders lid van de commissie kunnen zijn.
Bevoegdheden die kunnen worden gedelegeerd (volgens auteur limitatieve lijst):
▪ Lid 10 jo. lid 5: recht van aanbeveling bij een commissarissenbenoeming.
▪ Art. 2:159/269: benoeming van commissarissen wanneer deze allen ontbreken.
▪ Art. 2:161/271 lid 2: indienen van een verzoek om ontslag van een commissaris bij de OK.
▪ Art. 2:162/272: kennisneming van een voorgenomen benoeming van een bestuurder en het
recht gehoord te worden bij voorgenomen ontslag.
146. Het structuurregime in concernverhoudingen. Volledige vrijstelling
Onderscheid moet worden gemaakt tussen:
• Volledige vrijstelling (art. 2:153/263 lid 3): vennootschap hoeft geen opgaaf als bedoeld in art.
2:153/263 lid 1 te doen, ook al voldoet zij aan de criteria van lid 2.
• Verzwakte regime (art. 2:155/265)
▪ Niet van toepassing bepaling benoeming en ontslag bestuurders (art. 2:162/272)
▪ Wel van toepassing benoeming van commissarissen door AV op voordracht RvC met
bijzonder aanbevelingsrecht van de OR (art. 2:158-161/268).
▪ Wel van toepassing goedkeuring door de RvC van bestuursbesluiten (art. 2:164/274).
Volledige vrijstelling wordt gegeven aan:
• De vennootschap die afhankelijke maatschappij is van een rechtspersoon, die onderworpen
is aan hetzij het volledig, hetzij het verzwakte regime.
• De vennootschap die deel uitmaakt van een internationale groep en daarin uitsluitend de
functie van holding vervult.
• De vennootschap die deel uitmaakt van een internationale groep en daarin uitsluitend de
functie van interne diensten verlenende maatschappij vervult.
• De 50% of meer joint venture van rechtspersonen die onderworpen zijn aan het
structuurregime (volledig of verzwakt) of die afhankelijke maatschappij zijn van zo’n
rechtspersoon.
Met de vrijstelling van de afhankelijke maatschappij hangt samen de toerekening van de OR en de
werknemers van deze afhankelijke maatschappij aan moeder en de uitoefening van het aanbevelings-
en bezwaarrecht door de OR van de afhankelijke maatschappij bij benoeming van commissarissen bij
de moeder. De uitloopperiode van drie jaar in art. 2:154/264 lid 2 is niet van toepassing op de
vrijstelling; die is direct toepasbaar. Wel zal het bestuur aan de AV de keuze moeten voorleggen om de
vrijstelling te gebruiken of over te gaan op het verzwakte regime of om het volledige regime te
handhaven (art. 2:154/264 lid 4). Als de grond voor een vrijstelling komt te vervallen, zal gekeken
moeten worden of de vennootschap aan de drie structuurcriteria voldoet. Na de opgaaf aan het
handelsregister zal de inloopperiode van drie jaar gaan lopen.
9
, 147. Verzwakt regime
Andere naam: gemitigeerde regime. Om de eenheid van het concern niet te veel te verstoren wordt de
kernbevoegdheid tot benoeming van bestuurders aan de AV (ofwel: de moedermaatschappij) gelaten.
De in art. 2:164/274 opgesomde bestuursbesluiten behoeven echter de goedkeuring van een op basis
van de structuurregeling samengestelde RvC. Het verzwakte regime geldt als aan drie voorwaarden is
voldaan (art. 2:265 lid 1 sub a jo. lid 3):
• De vennootschap is een structuurvennootschap;
• Een 50% of meer deelneming in de vennootschap wordt gehouden door een – Nederlandse of
buitenlandse – rechtspersoon (de moedermaatschappij) of een afhankelijke maatschappij
daarvan;
• De meerderheid van de werknemers van de moedermaatschappij en haar groepsmaatschappijen
is buiten Nederland werkzaam (eerste telling).
Lid 2 kan alleen een rol spelen wanneer de vennootschap waarom het gaat niet tot de groep van de
moedermaatschappij mag worden gerekend → tweede telling vereist: de werknemers in dienst van de
groep waartoe de moeder behoort en de werknemers in dienst van de vennootschap zelf worden bij
elkaar opgeteld. Van dit totaal moet de meerderheid in het buitenland werkzaam zijn om het verzwakte
regime te kunnen toepassen. Zie voorbeelden p. 515 en 516 boek!
Art. 2:265 lid 1 sub b ziet op het geval dat de structuurvennootschap waarom het gaat een 50% of meer
joint venture is van twee of meer rechtspersonen, die ieder voor zich voldoen aan het criterium dat de
meerderheid van de werknemers samen met die van hun groepsmaatschappijen buiten Nederland
werkzaam zijn. Aangezien de joint venture in beginsel niet tot de groep van een van de partners kan
behoren worden haar werknemers in de eerste telling niet meegeteld. Als de groep van een van de
partners een meerderheid van in Nederland werkzame werknemers heeft, dan geldt voor de joint venture
het volledige regime.
Art. 2:265 lid 1 sub c regelt het geval dat een of meer van de deelnemende partners zelf ook een
structuurmaatschappij is of vrijgesteld is o.g.v. art. 2:153/263 lid 3 sub a. Waar de werknemers van deze
vennootschappen werkzaam zijn, doet er niet toe. Zij tellen in de tweede ronde ook niet mee. De
inwerkingtreding van de structuurregeling is afhankelijk van de in art. 2:153/263 bedoelde inschrijving
in het handelsregister. De vraag of het volledige of het verzwakt regime geldt is echter niet afhankelijk
van enige opgaaf. Het verzwakt regime geldt als de opgaaf gedurende de vereiste termijn ingeschreven
is geweest en aan de criteria van art. 2:155/265 is voldaan.
Art. 2:155a/265a noemt nog twee gevallen waarin het verzwakte regime kan worden toegepast:
• Als een natuurlijke persoon of twee of meer natuurlijke personen het gehele geplaatste kapitaal
verschaffen of doen verschaffen.
• Als een stichting, vereniging of publiekrechtelijke rechtspersoon, of twee of meer van
dergelijke rechtspersonen krachtens onderlinge regeling tot samenwerking het gehele
geplaatste kapitaal voor eigen rekening verschaffen.
148. Ontheffing en vrijwillige toepassing
De minister kan voor een of meer voorschriften van art. 2:158-164 (268-274) ontheffing verlenen. Van
art. 2:153/263 kan geen ontheffing worden verleend (verplichting tot opgaaf). Zolang de vennootschap
aan de criteria van art. 2:153/263 voldoet, moet de opgaaf gehandhaafd blijven. Art. 2:157/267 opent
de mogelijkheid dat een vennootschap die daartoe niet verplicht is in haar statuten de wijze van
benoeming en ontslag van commissarissen en de taak en bevoegdheden van de RvC regelt
overeenkomstig het structuurmodel. Een mogelijkheid is ook dat het structuurmodel wordt toegepast,
maar met uitzondering van de benoemingsregeling voor bestuurders. De regeling komt dan neer op
10
The benefits of buying summaries with Stuvia:
Guaranteed quality through customer reviews
Stuvia customers have reviewed more than 700,000 summaries. This how you know that you are buying the best documents.
Quick and easy check-out
You can quickly pay through credit card or Stuvia-credit for the summaries. There is no membership needed.
Focus on what matters
Your fellow students write the study notes themselves, which is why the documents are always reliable and up-to-date. This ensures you quickly get to the core!
Frequently asked questions
What do I get when I buy this document?
You get a PDF, available immediately after your purchase. The purchased document is accessible anytime, anywhere and indefinitely through your profile.
Satisfaction guarantee: how does it work?
Our satisfaction guarantee ensures that you always find a study document that suits you well. You fill out a form, and our customer service team takes care of the rest.
Who am I buying these notes from?
Stuvia is a marketplace, so you are not buying this document from us, but from seller laurens_meiavonden. Stuvia facilitates payment to the seller.
Will I be stuck with a subscription?
No, you only buy these notes for $9.78. You're not tied to anything after your purchase.
Can Stuvia be trusted?
4.6 stars on Google & Trustpilot (+1000 reviews)
64438 documents were sold in the last 30 days
Founded in 2010, the go-to place to buy study notes for 14 years now