Summary
Uitgebreide samenvatting Ondernemingsrecht in de Minor met uitwerking leerdoelen
- Course
- Institution
- Book
Alle benodigde stof en uitwerking van de leerdoelen voor het tentamen
[Show more]
Connected book
Book Title:
Author(s):
- Edition:
- ISBN:
- Edition:
Seller
Follow
davidgloudemans
Reviews received
Content preview
Leerdoelen Ondernemingsrecht Minor David GloudemansWeek 1
de betrokken partijen in een gegeven casus adviseren omtrent de oprichting en inrichting van een bv en nv;
In het algemeen moeten beide rechtspersonen opgericht worden bij notariële akte op grond van art. 2:4 lid 1
BW (jo 2:64 BW voor NV en jo 2:175 lid 2 BW voor BV). Wil de vennootschap vervolgens voorkomen dat ze
ontbonden worden door gebreken aan de totstandkoming zijn er de volgende kwesties nog nodig: een
authentieke notariële akte. Die authenticiteit ontstaat als aan alle vereisten van de Wet op het notarisambt is
voldaan (notaris is in Nederland bevoegd, datum en plaats van opstelling akten etc etc). Daarbij moeten de
statuten van de onderneming ook opgenomen worden in de akte, met de juiste taal (Nederlands) en juiste
inhoud.
Voor de bv moeten de statuten het volgende bevatten op grond van art. 2:177, 2:178 en 2:244 lid 4 BW:
-de naam, eindigend met bv (of voluit geschreven)
-de zetel (in Nederland)
-het doel
-het nominale bedrag van de aandelen en bij verschillende soorten het nominale bedrag per soort (mag in
vreemde valuta uitgedrukt worden)
-een voorziening voor als de bestuurder afwezig of verhinderd is en, als er commissarissen zijn, ook voor de
commissarissen een dergelijke voorziening bij hun afwezigheid of verhindering.
Voor de bv moet de notariële akte afsluiten met het volgende:
-het bedrag van het geplaatst en het gestort kapitaal, indien aanwezig, per soort aandeel.
-naam, adres en woonplaats van de (rechts)persoon die bij oprichting aandelen neemt, met aantal en soort
aandelen dat genomen wordt en het daarop gestorte bedrag.
-namen van de eerste bestuurders en, indien aanwezig, van de eerste commissarissen.
Voor de nv moeten de statuten het volgende bevatten op grond van art. 2:66, art. 2:67 lid 1 2 en 4 en artikel
art. 2:134 lid 4 BW:
-de naam, eindigend met nv (of voluit geschreven)
-de zetel (in Nederland)
-het doel
-het maatschappelijke kapitaal, minstens €45000, waarvan ten minste een vijfde is geplaatst
-het nominale bedrag van de aandelen en bij verschillende soorten het nominale bedrag per soort (in euro’s)
- een voorziening in het geval van de afwezigheid of verhindering van de bestuurders
De notariële akte van de nv dienen met het volgende afgesloten te worden:
-Het bedrag van het geplaatst en gestort kapitaal, indien aanwezig per soort aandeel. Van het geplaatst kapitaal
dient ten minste een vierde deel te zijn gestort. Het minimale gestorte kapitaal €45000.
-naam, adres en woonplaats van de (rechts)persoon die bij oprichting aandelen neemt, met aantal en soort
aandelen dat genomen wordt en het daarop gestorte bedrag.
-namen van de eerste bestuurders, en, indien aanwezig, van de eerste commissarissen.
Daarbij moet de nv de correcte hoeveelheid oprichtingskapitaal en de bijbehorende bank- of
accountantsverklaring vermelden als oprichtingsvereisten.
Uitleggen welke verplichtingen voor de rechtsvormen vloeien uit de Handelsregisterwet en de Wet op de
Ondernemingsraden.
Handelsregisterwet
Het doel van het Handelsregister is voornamelijk meer rechtszekerheid te verschaffen tijdens het zaken doen.
Iedere onderneming is verplicht om de rechtsvorm in te schrijven in het Handelsregister. Iedere onderneming
en rechtspersoon (zie art. 5 en 6 HRW) heeft de plicht om zich in schrijven (art. 18 lid 1 HRW) in art. 19 HRW
valt te lezen welke gegevens opgegeven moeten worden. De termijn voor opgave (art.20 lid 1 HRw) is twee
weken, deze begint ;één week voor en eindigt één week na de uitoefening van de bedrijfsuitoefening. Zodra
zaken zijn ingeschreven hebben zij derdenwerking (hier zijn nuances aan verbonden) art. 25 lid 1 HRW.
Wet op de Ondernemingsraden
De Ondernemingsraad is een inspraak- en medezeggenschapsorgaan binnen een bedrijf. Deze bestaat uit
werknemers, die namens het overige personeel overleg voeren met de werkgever over het
,ondernemingsbeleid en de personeelsbelangen. In Nederland is het verplicht een ondernemingsraad in te
stellen indien het bedrijf in de regel 50 of meer werknemers in dienst heeft. Het maakt niet uit wat voor soort
rechtsvorm de onderneming drijft. De Wet op de ondernemingsraden is bedoeld om personeel/werknemers de
mogelijkheid te geven zich te vertegenwoordigen binnen een onderneming. Er wordt een raad opgesteld met
een aantal bevoegdheden. Op grond van art. 2 lid 1 WOR moet elke onderneming met 50 werknemers of meer
een ondernemingsraad instellen. Artikel 6 tot en met artikel 19 WOR regelt de samenstelling en werkwijze (art.
6 lid 1 WOR bevat informatie over hoeveel leden een ondernemingsraad minimaal moet hebben, afhankelijk
van de hoeveelheid werknemers).
De rechten en bevoegdheden van de ondernemingsraad zijn: het recht op overleg tussen de ondernemingsraad
en ondernemer (art. 23 WOR en verder). Het recht op inlichtingen (art. 32 WOR en verder). Daarbij heeft de
ondernemingsrecht ook het recht om over bepaalde besluiten van de ondernemer/directie advies te geven aan
de directie (die onderwerpen staan in art. 25 lid 1 WOR). Hoewel dat advies niet bindend is, kan de
ondernemingsraad wel beroep instellen tegen het besluit bij de ondernemingskamer van het Gerechtshof te
Amsterdam als de directie niet conform het advies handelt (art. 26 lid 1 WOR). Een andere belangrijk recht van
de ondernemingsraad is dat zij over bepaalde zaken (die heel vaak direct betrekking hebben op het personeel
en de werknemers) waar de directie over besluit wil nemen, mogen stemmen. De directie behoeft op grond
van art. 27 lid 1 WOR de instemming van de ondernemingsraad voor besluiten die de kwesties betreffen uit art.
27 lid 1 WOR. Op grond van art. 32 WOR kan via de collectieve arbeidsovereenkomst verdere bevoegdheden
gegeven worden aan de ondernemingsraad.
Art. 2:180 lid 2 BW
Zolang de BV nog niet is ingeschreven in het handelsregister is iedere bestuurder van de BV (samen met de BV)
op grond van de wet hoofdelijk aansprakelijk voor elke (rechts)handeling. Hierdoor ontstaan direct al
persoonlijke aansprakelijkheden van deze eerste bestuurders, zelfs ongeacht wie de handeling(en) heeft
verricht. Denk hierbij aan de aansprakelijkheid voor verplichtingen die voortvloeien uit gesloten
overeenkomsten zoals huurovereenkomsten en financieringsovereenkomsten. Iets wat men juist door het
oprichten van een BV had willen voorkomen.
Oprichting van een bv (art. 2:175 BW)
Een bv wordt opgericht doormiddel van een notariële akte (art. 2:175 BW). Dit is de enige vereiste om een bv
te laten ontstaan. Wil de vennootschap niet het risico lopen dat zij ontbonden wordt omdat er gebreken kleven
aan de totstandkoming (art. 2:21 BW), dan dient te worden gezorgd voor:
Authentieke notariële akte: dit betekent dat aan alle vereisten van de Wet op Notarisambt moet
worden voldaan.
Opname van de statuten in de akte, in de juiste taal en met de juiste inhoud.
Voor de inhoud van de statuten en de notariële akte van de bv, zie art. 2:177, 2:178, 2:242 (en 2:252) en 2:244
lid 4 BW.
Oprichting van een nv (art. 2:64 BW)
Voor een nv geldt hetzelfde als voor een bv. Voor de inhoud van de statuten en de notariële akte van de nv, zie
art. 2:66, 2:67 lid 1-4, 2:80 lid 1, 2:132, 2:134 lid 4 en 2:142 BW. Voor de nv gelden nog twee extra
oprichtingsvereisten, die sinds de invoering van het wetsvoorstel ter flexibilisering van de bv niet meer voor de
bv gelden:
1. De correcte hoeveelheid oprichtingskapitaal: de correcte hoeveelheid oprichtingskapitaal moet
daadwerkelijk zijn op aandelen. voor de nv is dit minimum bedrag op grond van art. 2:67 lid 2 BW €
45.000.
2. De bijbehorende bank- of accountantsverklaring: dit geldt ter bewijs van de aanwezigheid van de
correcte hoeveelheid oprichtingskapitaal.
organen. Alleen de stichting kent een monistische structuur; de stichting heeft namelijk maar één verplicht
orgaan, het bestuur.
NV en BV
Alle rechtspersonen, behalve de stichting hebben een duale structuur. Er zijn verplicht minimaal twee organen
aanwezig binnen de organisatie: het bestuur en de algemene vergadering van aandeelhouders (bij de nv en bv).
,De ondernemingsraad is pas verplicht bij 50 of meer werknemers. De Raad van Commissarissen en Raad van
Toezichthouders zijn facultatieve organen. De Raad van Commissarissen is alleen verplicht bij
structuurorganisaties.
De Algemene Vergadering van Aandeelhouders (Ava) (een artikel voor de slash is voor de nv, na de slash voor
de bv).
Dit orgaan bestaat uit alle aandeelhouders. Bij de nv zijn aandelen op toonder (dus geen naam en vrij
verhandelbaar). Bij de bv zijn de aandelen op naam en niet vrij verhandelbaar vanwege een blokkeringregeling
of aanbiedingsregeling. De aandelen leveren winstrecht en stemrecht op. In de statuten kan worden bepaald
dat aandelen geen stemrecht opleveren waardoor de mogelijkheid dat een vreemde invloed veel macht krijgt
binnen de onderneming beperkt worden. De AvA komt als vergadering minimaal een keer per jaar samen op
grond van art. 2:108 lid 1/218 BW.
De AvA komt alle bevoegdheden toe, binnen de grenzen van de wet en de statuten, die niet aan het bestuur of
anderen is toegekend op grond van art. 2:107/217 lid 1 BW. Daarbij moet het bestuur en de raad van
commissarissen (indien aanwezig) alle door de AvA verlangde inzichten, tenzij een zwaarwichtig belang zich
daartegen verzet. Op grond van art. 2:239 lid 4 BW kan via de statuten de AvA van een bv extra bevoegdheden
toekomen of bepaalt worden dat alleen houders van een bepaald soort aandelen bepaalde bevoegdheden
hebben. De bevoegdheden van de AvA zijn:
-het uitgeven van aandelen (art. 2:96/206 BW)
-het verminderen van geplaatst kapitaal (art. 2:99/208 BW)
-Het vaststellen van de jaarrekening (2:101/210 lid 3 BW)
-Het wijzigen van de statuten (2:121/231 BW)
-Het benoemen, schorsen, en ontslaan van commissarissen (2:142/242 en 2:144/254 BW)
-Het ontbinden van de vennootschap (art. 2:19 lid 1 sub a BW)
-Het fuseren met een andere rechtspersoon (art. 2:317 BW) (let op: fusie is wanneer een rechtspersoon een
andere vergelijkbare rechtspersoon overneemt of erin opgaat en als nieuwe rechtspersoon begint).
De AvA van een nv heeft meer wettelijke bevoegdheden dan de bv. Zoals:
-overdracht van (bijna) de gehele onderneming aan een derde
-het aangaan of verbreken van duurzame samenwerking met een andere rechtspersoon of vennootschap,
indien die samenwerking ingrijpende implicaties heeft
-het nemen of afstoten van een deelneming in het kapitaal van een vennootschap ter waarde van ten minste
een derde van het bedrag van de activa (niet de passiva, dat wordt lastig natuurlijk)
Het bestuur is belast met de dagelijkse leiding, natuurlijk binnen de kaders van de wetten en statuten op grond
van art. 2:129/2:239 BW. Ze hebben de uiteindelijke verantwoordelijkheid voor de gang van zaken binnen de
organisatie. Ze houden zich bezig met de grote lijnen uit te zetten voor het beleid van de vennootschap,
investeringen, samenwerkingsverbanden met andere vennootschappen, boekhouding en eventuele
reorganisaties (om maar een aantal kwesties te noemen). Het bestuur is niet ondergeschikt aan de AvA op
grond van het Forumbank arrest. Zie week 4 voor vertegenwoordiging en aansprakelijkheid, beiden komen het
bestuur toe.
Daarbij is het nog op zijn plaats aandacht te besteden aan de besluitvorming binnen de bv en nv. Op grond van
art. 2:14 en 2:15 BW kan een besluit van een orgaan van een rechtspersoon nietig of vernietigbaar zijn. Dit
betreft dus besluiten van de AvA, het bestuur, de raad van commissarissen of de raad van toezicht. Nietige
besluiten zijn besluiten die in strijd met de wet of de statuten zijn genomen. Vernietigbare besluiten zijn
besluiten waarbij de wijze van totstandkoming in strijd met de statuten heeft plaatsgevonden.
Beargumenteren hoe de bovenstaande rechtspersonen rechtsgeldig worden vertegenwoordigd, en hoe deze
bevoegdheid kan worden beperkt.
Of het derdenwerking heeft, is afhankelijk of het uit de wet voortvloeit. Het moet ingeschreven zijn in de
statuten, voortvloeien uit de wet (tweehandtekeningenclausule of dat een bestuurder in het geheel niet mag
vertegenwoordigen zijn de enige twee die voortvloeien uit de wet) en de statuten met voornoemde zaken
dienen ingeschreven te zijn in het handelsregister.
Vertegenwoordiging bv en nv
Art. 2:240 BW en art. 2:130 BW:
, Lid 1: het bestuur vertegenwoordig de vennootschap, voor zover uit de wet niet anders voortvloeit.
Lid 2: de bevoegdheid tot vertegenwoordiging komt mede aan iedere bestuurder toe. De statuten
kunnen echter bepalen dat zij behalve aan het bestuur slechts toekomt aan een of meer bestuurders. Zij
kunnen voorts bepalen dat een bestuurder de vennootschap slecht met medewerking van een of meer
anderen mag vertegenwoordigen.
Lid 3: bevoegdheid tot vertegenwoordiging die aan het bestuur of aan een bestuurder toekomt, is
onbeperkt en onvoorwaardelijk, voor zover uit de wet niet anders voortvloeit., een wettelijk toegelaten of
voorgeschreven beperking van of voorwaarde voor de bevoegdheid tot vertegenwoordiging kan slechts door
de vennootschap worden ingeroepen.
Lid 4: de statuten kunnen ook andere personen dan bestuurders bevoegdheid tot vertegenwoordiging
toekennen.
Een besluit is een rechtshandeling (met rechtsgevolg)
Dit kan nietig of vernietigbaar zijn.
Nietig (art. 2:14 BW): een besluit waarvan de inhoud in strijd is met de wet of met de statuten. Bijv. het bestuur
van een bv ontslaat een eigen bestuurder, maar in de wet staat dat de AvA hiertoe bevoegd is.
Vernietigbaar (art. 2:15 BW): de totstandkoming is in strijd met de wet of met de statuten. Als er in de aanloop
iets fout zit van het oproepen tot de AvA tot het besluit, zit er een fout in de totstandkoming en is het
vernietigbaar. Ook is het vernietigbaar als het in strijd is met de redelijkheid en billijkheid en als het in strijd is
met een reglement. Iemand moet echter wel een beroep doen op de vernietigbaarheid. Zit iedereen stil, dan
blijft het besluit gewoon bestaan.
Je moet de te behandelen onderwerpen opnoemen in de agenda op grond van art. 224 lid 1 BW.
Het besluit is vernietigbaar op grond van art. 2:15 BW omdat de totstandkoming niet juist is gebeurd. Ze
hebben de agenda niet goed bekend gemaakt, daardoor is art. 2:224 lid 1 BW niet in acht genomen.
Art. 2:220 tot 230 BW staan de vernietigbare besluiten.
Je kunt alleen vernietigen door middel van de rechter art. 2:15 lid 3 BW.
Beargumenteren wanneer er sprake is van een tegenstrijdig belang en wat hiervan het gevolg is.
Indien sprake is van een belangenconflict tussen enerzijds de rechtspersoon en anderzijds de individuele
bestuurder, is het niet logisch dat deze bestuurder de rechtspersoon in kwestie nog vertegenwoordigt.
Tegenstrijdig belang bij de bv en nv
Voor de bv en de nv is hier expliciet een bepaling opgenomen in art. 2:129 lid 5-6 BW en art. 2:239 lid 5-6 BW).
Hierin staat dat de bestuurder die een direct of indirect persoonlijk belang heeft dat tegenstrijdig is met het
belang van de vennootschap, niet deelneemt aan de beraadslaging en besluitvorming. Dit heeft enkel interne
werking. Indien de bestuurder met het tegenstijdig belang toch deelneemt aan de beraadslaging en
besluitvorming, is het besluit niet aantastbaar tegenover de derde. Het besluit is vernietigbaar vanwege strijd
met bepalingen die het tot stand komen van besluiten regelen (art. 2:15 lid 1 sub a BW) naast deze sanctie kan
de betreffende bestuurder mogelijk ook persoonlijk aansprakelijk worden gehouden jegens de vennootschap
wegens onbehoorlijke taakvervulling op grond van art. 2:9 BW, of op grond van een onrechtmatige daad op
grond van art. 6:162 BW.
Soorten tegenstrijdige belangen:
Direct persoonlijk belang: direct persoonlijk tegenstrijdig belang doet zich voor indien de bestuurder
optreedt als wederpartij va de vennootschap, zoals wanneer de bestuurder in privé een lening aangaat met de
bv
Indirect tegenstrijdig belang: hiervan is sprake wanneer de vennootschap een transactie aangaat met
een wederpartij die in een bijzondere verhouding staat tot de bestuurder van de vennootschap. Denk hierbij
aan familie.
Kwalitatief tegenstrijdig belang: hiervan is sprake wanneer de bestuurder van een vennootschap de
wederpartij is en tegelijkertijd in een andere hoedanigheid is, bijvoorbeeld bestuurder van beide bv’s.
de betrokken partijen in een gegeven casus adviseren omtrent in de oprichtingsfase van de rechtspersoon
The benefits of buying summaries with Stuvia:
Guaranteed quality through customer reviews
Stuvia customers have reviewed more than 700,000 summaries. This how you know that you are buying the best documents.
Quick and easy check-out
You can quickly pay through credit card or Stuvia-credit for the summaries. There is no membership needed.
Focus on what matters
Your fellow students write the study notes themselves, which is why the documents are always reliable and up-to-date. This ensures you quickly get to the core!
Frequently asked questions
What do I get when I buy this document?
You get a PDF, available immediately after your purchase. The purchased document is accessible anytime, anywhere and indefinitely through your profile.
Satisfaction guarantee: how does it work?
Our satisfaction guarantee ensures that you always find a study document that suits you well. You fill out a form, and our customer service team takes care of the rest.
Who am I buying these notes from?
Stuvia is a marketplace, so you are not buying this document from us, but from seller davidgloudemans. Stuvia facilitates payment to the seller.
Will I be stuck with a subscription?
No, you only buy these notes for $4.88. You're not tied to anything after your purchase.
Can Stuvia be trusted?
4.6 stars on Google & Trustpilot (+1000 reviews)
80796 documents were sold in the last 30 days
Founded in 2010, the go-to place to buy study notes for 14 years now