Onderneming & Contracten
Kwarti el 3.1 (2022/2023)
Week 1 Contracten in de basis
Contracteren in de basis______________________________________________________________
Uitgangspunt: vanuit het perspectief van de ondernemer
Wie: de ondernemer (vertegenwoordiging rechtspersoon)
Met wie: contractspartners
Wat: verschillende contracten
Waarom: risicoanalyse, perspectief ondernemer
Hoe: templates en standaardisatie, maar ook maatwerk.
Belang van contracteren:
Bewijsfunctie
Herverdelen van risico’s.
Wie en wat:
Wie contracteert met wie?
Onderhandelingspositie kleine ondernemer contracteert met grote ondernemer, dan heeft
kleine ondernemer meer risico’s
Voor welke situatie/wat is het doel? kwalificatie contract:
- Overeenkomst van opdracht
- Franchiseovereenkomst
- Ontwikkelingsovereenkomst
- Agentuurovereenkomst
- Distributieovereenkomst
- (Raam)koopovereenkomst
- Onderhoudsovereenkomst.
Fasen sluiten contract:
1. Oppurtunity partijen zien een kans om een contract te sluiten
2. Non-disclosure agreement in lang niet alle contracten van belang, vaak in
ontwikkelingsovereenkomsten
3. Letter of intent intentieverklaring waarbij men aangeeft dat men de intentie heeft om een
overeenkomst met elkaar te sluiten
4. Term sheet je deelt het contract op in verschillende onderwerpen en degene die het contract
schrijft doet een voorstel en de wederpartij doet daarvoor een tegenvoorstel of een
compromisvoorstel, zo kun je tijdens de onderhandeling snel a.d.h.v. de term sheet beslissingen
nemen.
5. Contract contractsluiting door ondertekening van bevoegde vertegenwoordiger.
Contractbeheer:
Contractpersonen vastleggen in overeenkomst
Onderdeel van contractmanagement
Ondersteunend niveau bij lopende contracten.
,Tips en tricks:
1. Wie schrijft die blijft
2. Keep it simple
3. Bewaar concepten en leg achtergronden vast
4. Wees zacht op de relatie, hard op de inhoud
5. Gebruik een doelmatige considerans
6. Neem een omschrijving op de kenmerkende prestatie
7. Gebruik een logische volgorde
8. Besteed aandacht aan de (rechtsvorm van) partijen
9. Definieer begrippen
10. Gebruik duidelijke teksten en kopjes
11. Tegenstrijdhedenregeling.
Vertegenwoordiging en volmacht______________________________________________________
Contractspartner:
Hoedanigheid wederpartij
Rechtspersoon of natuurlijke persoon:
- Vertegenwoordiging rechtspersoon:
o Door bestuur of bestuurders (art. 2:130/240 BW)
o Middels volmacht (art. 3:60 BW).
Vertegenwoordiging door bestuur of bestuurders:
Bestuur gezamenlijk wettelijke beperkingen
Bestuurders individueel statutaire bepalingen
Check het handelsregister.
Vertegenwoordiging middels volmacht:
Vormvrij mondeling/schriftelijk, functioneel
Voor specifiek persoon of gorep van personen
Onbeperkt of beperkt in tijd, financieel belang, of specifieke rechtshandeling
Bij twijfel, vraag bewijs van volmacht.
Onbevoegde vertegenwoordiging hoofdregel:
Er komt geen rechtshandeling tot stand
Degene die beweerde te beschikken over een volmacht kan voor eventuele schade worden
aangesproken
Tenzij:
Er sprake is van bekrachtiging door de rechtspersoon (art. 3:69 BW)
Er sprake is van schijn van volmachtverlening (art. 3:61 lid 2 BW).
, Schijn van volmachtverlening?
Arrest HR ING/Bera risicobeginsel
Enkele gezichtspunten uit de jurisprudentie die bij de beoordeling worden betrokken:
- Aard van de partijen
- Organisatie van de achterman
- Fucntie van de pseudovertegenwoordiger
- Frequentie van de gedragingen van de pseudovertegenwoordiger
- Kennis die de wederpartij heeft of behoort te hebben van de wil van de achterman om de
rechtshandeling aan te gaan.
Algemeen juridisch kader_____________________________________________________________
Materieel recht en formeel recht
Procesrecht wetboek van burgerlijke rechtsvordering
Burgerlijk wetboek
Internationale wet- en regelgeving.
Uitgangspunt = contractsvrijheid
Nietigheid en vernietigbaarheid (art. 3:40 BW)
Afhankelijk van de situatie:
- Keuze toepasselijk recht
- Kwalificatie contract
Risicoanalyse het ‘speelveld’ van de contractspartijen.
Nietigheid of vernietigbaarheid (art. 3:40 lid 2 BW):
1. Strijd met dwingend recht? nietigheid rechtshandeling
maar…
2. Strekt de bepaling tot bescherming van een zwakke partij? vernietigbaarheid
Een en ander…
3. Voor zover uit de strekking van de bepaling niet anders voortvloeit dan toch nietigheid.
Kwarti el 3.1 (2022/2023)
Week 1 Contracten in de basis
Contracteren in de basis______________________________________________________________
Uitgangspunt: vanuit het perspectief van de ondernemer
Wie: de ondernemer (vertegenwoordiging rechtspersoon)
Met wie: contractspartners
Wat: verschillende contracten
Waarom: risicoanalyse, perspectief ondernemer
Hoe: templates en standaardisatie, maar ook maatwerk.
Belang van contracteren:
Bewijsfunctie
Herverdelen van risico’s.
Wie en wat:
Wie contracteert met wie?
Onderhandelingspositie kleine ondernemer contracteert met grote ondernemer, dan heeft
kleine ondernemer meer risico’s
Voor welke situatie/wat is het doel? kwalificatie contract:
- Overeenkomst van opdracht
- Franchiseovereenkomst
- Ontwikkelingsovereenkomst
- Agentuurovereenkomst
- Distributieovereenkomst
- (Raam)koopovereenkomst
- Onderhoudsovereenkomst.
Fasen sluiten contract:
1. Oppurtunity partijen zien een kans om een contract te sluiten
2. Non-disclosure agreement in lang niet alle contracten van belang, vaak in
ontwikkelingsovereenkomsten
3. Letter of intent intentieverklaring waarbij men aangeeft dat men de intentie heeft om een
overeenkomst met elkaar te sluiten
4. Term sheet je deelt het contract op in verschillende onderwerpen en degene die het contract
schrijft doet een voorstel en de wederpartij doet daarvoor een tegenvoorstel of een
compromisvoorstel, zo kun je tijdens de onderhandeling snel a.d.h.v. de term sheet beslissingen
nemen.
5. Contract contractsluiting door ondertekening van bevoegde vertegenwoordiger.
Contractbeheer:
Contractpersonen vastleggen in overeenkomst
Onderdeel van contractmanagement
Ondersteunend niveau bij lopende contracten.
,Tips en tricks:
1. Wie schrijft die blijft
2. Keep it simple
3. Bewaar concepten en leg achtergronden vast
4. Wees zacht op de relatie, hard op de inhoud
5. Gebruik een doelmatige considerans
6. Neem een omschrijving op de kenmerkende prestatie
7. Gebruik een logische volgorde
8. Besteed aandacht aan de (rechtsvorm van) partijen
9. Definieer begrippen
10. Gebruik duidelijke teksten en kopjes
11. Tegenstrijdhedenregeling.
Vertegenwoordiging en volmacht______________________________________________________
Contractspartner:
Hoedanigheid wederpartij
Rechtspersoon of natuurlijke persoon:
- Vertegenwoordiging rechtspersoon:
o Door bestuur of bestuurders (art. 2:130/240 BW)
o Middels volmacht (art. 3:60 BW).
Vertegenwoordiging door bestuur of bestuurders:
Bestuur gezamenlijk wettelijke beperkingen
Bestuurders individueel statutaire bepalingen
Check het handelsregister.
Vertegenwoordiging middels volmacht:
Vormvrij mondeling/schriftelijk, functioneel
Voor specifiek persoon of gorep van personen
Onbeperkt of beperkt in tijd, financieel belang, of specifieke rechtshandeling
Bij twijfel, vraag bewijs van volmacht.
Onbevoegde vertegenwoordiging hoofdregel:
Er komt geen rechtshandeling tot stand
Degene die beweerde te beschikken over een volmacht kan voor eventuele schade worden
aangesproken
Tenzij:
Er sprake is van bekrachtiging door de rechtspersoon (art. 3:69 BW)
Er sprake is van schijn van volmachtverlening (art. 3:61 lid 2 BW).
, Schijn van volmachtverlening?
Arrest HR ING/Bera risicobeginsel
Enkele gezichtspunten uit de jurisprudentie die bij de beoordeling worden betrokken:
- Aard van de partijen
- Organisatie van de achterman
- Fucntie van de pseudovertegenwoordiger
- Frequentie van de gedragingen van de pseudovertegenwoordiger
- Kennis die de wederpartij heeft of behoort te hebben van de wil van de achterman om de
rechtshandeling aan te gaan.
Algemeen juridisch kader_____________________________________________________________
Materieel recht en formeel recht
Procesrecht wetboek van burgerlijke rechtsvordering
Burgerlijk wetboek
Internationale wet- en regelgeving.
Uitgangspunt = contractsvrijheid
Nietigheid en vernietigbaarheid (art. 3:40 BW)
Afhankelijk van de situatie:
- Keuze toepasselijk recht
- Kwalificatie contract
Risicoanalyse het ‘speelveld’ van de contractspartijen.
Nietigheid of vernietigbaarheid (art. 3:40 lid 2 BW):
1. Strijd met dwingend recht? nietigheid rechtshandeling
maar…
2. Strekt de bepaling tot bescherming van een zwakke partij? vernietigbaarheid
Een en ander…
3. Voor zover uit de strekking van de bepaling niet anders voortvloeit dan toch nietigheid.
