HISTORIA DEL
DERECHO
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,1. CONCEPTO HISTORIA DEL
DERECHO
- UNA IDEA DEL DERECHO
Derecho: conjunto de normas que quienes dominan una comunidad de personas,
intentan imponerles. Sirve para resolver conflictos y mantener o cambiar la
estructura de esa comunidad.
En el mundo del derecho aparecen fricciones o diferencias en el establecimiento de
las normas ya que unas veces, unos determinados poderes intentan imponer un
determinado derecho y otras el poder y el derecho se concentran en unas manos
(monarquía absoluta).
La revolución de finales del XVIII y principios del XIX representa un cambio
esencial en el derecho, al establecer un nuevo orden más favorable a la
burguesía. Finalmente, con el estado liberal contemporáneo se produce la división
de poderes.
El historiador ha de partir de una idea amplia del derecho, evitando limitaciones
que reduzcan su campo de estudio. Esas limitaciones son el positivismo jurídico
(tendencia que considera las leyes como esencia única del derecho, prescindiendo
de otras fuentes) y la legitimación del derecho (dejando aparte la concepción de lo
justo y lo injusto, debe entender las realidades sociales de la época.)
- ¿QUÉ ES LA HISTORIA?
El término historia tiene dos sentidos: por un lado, como narración de los hechos
de los hombres en el pasado, y por el otro, como saber adquirido por indagación,
por investigaciones (el segundo término, a los juristas no les interesa).
Llamamos historia de una parte, como el acontecer real de los hechos humanos en
el pasado, y de otra, como la ciencia que lo estudia (historiografía)
Historia: estudio del pasado de los hombres para describirlo, comprenderlo y en el
último término, entender al hombre en el presente. Señalamos grupos de ciencias
que colaboran con la tarea de describir el pasado.
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,• En primer lugar, una serie de ciencias sociales (como la economía, sociología,
etc) que no son propiamente ciencias históricas.
• En segundo lugar, las ciencias auxiliares de la historia, que son instrumentos
específicos para solucionar un determinado problema. Ejemplos:
numismática (estudio de monedas), paleografía (estudio de letras antiguas),
diplomática (estudio de los diplomas), sigilografía (estudio de los sellos),...
• En tercer lugar, la historia se divide en especialidades. Esa diversificación se
realiza por su objeto (materia de la que se ocupa) o por su delimitación
espacial o temporal (historia de España o de Francia, medieval o
contemporánea).
El método de estudio de la historia se ha diversificado también. La historia del
derecho se ha gestado al principio del siglo XIX, con la escuela histórica alemana
de Savigny.
- HISTORIA DEL DERECHO
Historia del derecho: estudio del derecho o de los fenómenos jurídicos en el
pretérito. Pero esa definición poco nos aclara. Más vale señalar sus contenidos,
qué estudia y como lo hace. Tradicionalmente esta disciplina se ha ocupado de las
fuentes y de las instituciones jurídicas.
FUENTES DEL DERECHO:
• Fuentes de creación del derecho: de Castro las define como fuerzas sociales
que producen legítimamente, dentro de una organización jurídica, los
distintos tipos de norma que constituyen su ordenamiento jurídico.
Al historiador no le afecta la legitimidad de la fuente: en cuanto una norma se
impone es objeto de su interés. También quiere saber que son esas fuerzas
sociales. Son instituciones públicas (monarca, sus consejos, los juristas,...)
capaces de organizar el sistema jurídico. Cada fuerza social se expresa a través
de una institución pública, que a su vez posee un determinado tipo de norma que
otorga. Por último, esa ley concreta es la fuente del derecho. La idea de fuente de
derecho posee un triple sentido. Ejemplo:
Fuerza social----------------------Rey y Cortes
Tipo de fuente---------------------Ley
Fuente en concreto----------------Partidas
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, Diferentes fuentes de creación:
a) Ley: en un sentido amplio es la norma general escrita. En un sentido
estricto es la norma más importante del sistema jurídico, derivada del poder
más elevado.
b) Costumbre: norma no escrita que genera en uso repetido. Su
importancia perduró hasta la edad moderna pues la costumbre podía
establecerse contra la ley.
c) Jurisprudencia: es la fuente más importante del sistema medieval y
moderno. Vincula a las partes y sirve de precedente. Los jueces poseen un
gran arbitrio en sus soluciones y las sentencias no suelen estar motivadas.
Con la recepción del derecho común se convierte en norma esencial hasta
el siglo XIX.
d) Doctrina de los autores: tenía importancia en el pasado que hoy ha
perdido. En la actualidad apenas se cita, aunque puede servir para
interpretar, pero en el pasado tenían una importancia decisiva en los
tribunales.
• Fuentes de conocimiento: es un concepto más histórico que jurídico. Son los
restos a partir de los cuales podemos conocer el derecho del pasado. Las
fuentes de creación, si se han conservado hasta nuestros tiempos, son
fuentes de conocimiento. Ejemplo: las Partidas de Alfonso X fueron fuentes
de creación y actualmente son fuentes de conocimiento de esa época. Hay
otras fuentes que solamente son de conocimiento, no crean derecho.
Ejemplo: un testamento.
Las fuentes de conocimiento se pueden clasificar en:
1) Fuentes no jurídicas
- históricas (crónicas, memorias...)
- literarias (poesía, novelas,...)
- científicas (tratados de medicina o teología,...)
2) Fuentes jurídicas: son las producidas por un acto jurídico. Pueden
ser: - fuentes de creación: ley, costumbre, jurisprudencia y doctrina de los
autores - fuentes de aplicación de los documentos: documentos notariales o
registrales,...
INSTITUCIONES JURÍDICAS:
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