Schema’s Arbeidsovereenkomstenrecht
Kwalificatie ao
Dit is op basis van Groen/Schroevers en art. 7:610 BW:
1. Arbeid;
a. Indien van wn actief betrokken is bij de verwezenlijking van de primaire
doelstelling van de wg is sprake van arbeid, Beurspromovendi/UVA.
b. Bij overheersend opleidingselement geen arbeid;
c. Arbeid moet persoonlijk verricht worden, de wn kan zich niet zomaar
vervangen, Krantenbezorgers/De Persgroep en Deliveroo.
2. Loon;
a. Kost en inwoning kunnen loon zijn indien deze krachtens de ao door de
wg verschuldigd zijn voor de bedongen arbeid, Huize Bethesda.
3. Gezagsverhouding;
a. Een zware instructiebevoegdheid pleit voor een ao, maar bij een zware
instructiebevoegdheid is er niet meteen een ao, Post NL;
b. Bij de overeenkomst van opdracht mogen ook instructies gegeven
worden, art. 7:402 BW.
4. Gedurende enige tijd.
Bij de kwalificatie van de ao is niet enkel van belang wat partijen voor ogen stond bij
het sluiten van de overeenkomst (partijbedoeling), maar ook hoe zij hier feitelijk
uitvoering aan hebben gegeven. Alle relevante omstandigheden dienen meegewogen
te worden, niet één element is doorslaggevend, Groen/Schroevers en Gouden Kooi.
• Wat is de partijbedoeling?
• Wat is de feitelijke uitvoering?
• Welke andere omstandigheden spelen nog een rol, zoals de maatschappelijke
positie van partijen, de economische zelfstandigheid en het initiatief om de
dingen anders te regelen?
• Wordt de wn geholpen door het rechtsvermoeden van art. 7:610a BW?
Loon
• Het uitgangspunt is ‘geen arbeid, geen loon’, art. 7:627 BW;
• Er kan toch een doorbetalingsplicht op de wg rusten, art. 7:628 BW;
o In wiens risicosfeer ligt de primaire oorzaak van de non-activiteit?
o Een wilde staking ligt in de risicosfeer van de wg, een georganiseerde
staking ligt in de risicosfeer van de wn, Wielemaker/De Schelde;
o Schorsing ligt in de risicosfeer van de wg, ook al heeft hij gegronde
redenen om te schorsen, Van der Gulik/Vissers & Partners;
o Situatieve arbeidsongeschiktheid kan in de risicosfeer van de wg liggen,
Mak/SGBO.
§ Op basis van feiten en omstandigheden kan van de wn
redelijkerwijs niet gevergd worden de arbeid voort te zetten met
het oog op (dreigende) fysieke of mentale klachten;
§ De oorzaak hiervoor ligt in de risicosfeer van de wg;
§ De wn heeft zijn medewerking verleend aan alle inspanningen
van de wg.
Wat kan gevorderd worden?
• Achterstallig loon;
• Verhoging wegens vertraging, art. 7:725 BW;
, • Wettelijke rente, art. 6:119-120 BW;
• Tewerkstelling, Chelbi/Klene;
• Matiging;
o Wettelijke rente kan niet gematigd worden, Ozturk bouw- en
sloopafval;
o De rechter moet terughoudendheid betrachten bij het matigen. De
loonvordering kan enkel gematigd worden indien dit anders tot
onaanvaardbare gevolgen zou leiden, Werknemer/Sappi Nijmegen.
Arbeidsongeschiktheid
• Arbeidsongeschiktheid is het op medische gronden naar objectieve maatstaven
gemeten niet kunnen of mogen verrichten van de in aanmerking genomen
arbeid, art. 19 Zw;
• De wn heeft geen recht op ‘het loon’. Dit dient gespecificeerd te worden in
‘70% van het naar tijdruimte vastgestelde loon’, art. 7:629 BW. Beredeneer op
het tentamen of de wn arbeidsongeschikt is indien dit niet expliciet
aangegeven wordt;
• Lid 3 bevat uitsluitingsgronden op basis waarvan de wg het loon niet door
hoeft te betalen;
o Van opzet is niet direct sprake bij risicovol gedrag. Voor de
bovenwettelijke suppletie in een cao mogen andere eisen gesteld
worden, Zutekouw/Van Oort.
• Lid 6 bevat een mogelijkheid tot opschorting van de
loondoorbetalingsverplichting indien de wn de redelijke controlevoorschriften
niet naleeft;
o Het niet-naleven van redelijke controlevoorschriften kan geen
dringende reden voor een ontslag op staande voet opleveren,
Vixia/Gerrits.
• Lid 10 bepaalt dat bij een hernieuwde uitval binnen vier weken deze periode
bij de vorige periode opgeteld wordt. De loondoorbetalingsplicht geldt voor de
eerste 104 ziektemaanden;
• Lid 11 jo. art. 25 Zw regelt de verlenging van de loondoorbetalingsplicht.
• De wn moet passende arbeid aangeboden krijgen en verrichten, art. 7:658a en
art. 7:660a BW.
o In de beginfase van het verzuim is passende arbeid werk dat qua
functieniveau en omstandigheden zo dicht mogelijk bij de bedongen
arbeid ligt. Naarmate de tijd verstrijkt kan steeds meer van de wn
gevergd worden dat hij algemeen geaccepteerde arbeid gaat verrichten;
o Indien de passende arbeid niet de bedongen arbeid wordt, bestaat er
geen recht op loondoorbetaling bij een nieuwe uitval na de 104 weken,
Kummeling/Oskam.
Wijziging arbeidsvoorwaarden
• Indien de ao een eenzijdig wijzigingsbeding bevat mag de wg enkel de
arbeidsvoorwaarden wijzigen indien hij in relatie tot de belangen van de wn
een zwaarwichtig belang heeft;
• Het beding moet schriftelijk overeengekomen worden. Voldoende is dat het
beding in een cao staat die in een individuele ao geïncorporeerd is, Wegener;
• Indien de ao geen eenzijdig wijzigingsbeding bevat, kan eventueel gewijzigd
worden op grond van art. 7:611 BW;
