Inleiding Ondernemingsrecht deel B, samenvatting bijhorende arresten

Ondernemingsrecht deel B aantekeningen
H.4 soorten kapitaalvennootschappen
 NV’s en BV’s zijn rechtspersonen met in aandelen verdeeld kapitaal

We kennen een Dualistisch en een Monistisch bestuurssysteem:
 Het instellen van een toezichthoudend orgaan zoals de raad van commissarissen (RVC), is ter
keuze van de vennootschap.
 Kiest een vent. Voor een RVC, dan worden de leden voor de RVC toegepast
 Het bestuur en de RVC hebben ieder hun eigen taken en bevoegdheden en worden geacht gelijk
te zijn aan elkaar= dualistisch bestuurssysteem (two-tier-board)
 Een voordeel van dit model is dat voor externe de scheiding tussen toezicht en uitvoering
duidelijk is, daarnaast is de besluitvorming eenvoudiger.
 De wet geeft de mogelijkheid om te kiezen voor een monistisch bestuurssysteem (one-tier-
board) -> art. 2:129a en 239a.
 In dit systeem vervalt de functie van de RVC en worden de desbetreffende taken vervuld door
personen die de bestuursverantwoordelijkheid dragen.
 De bestuurstaken worden verdeeld over zowel uitvoerende als niet-uitvoerende bestuurders.
 Uitvoerende bestuurders zijn bestuurders die zich in het bijzonder bezighouden met de
dagelijkse leiding van de vent. en daarmee de verbonden onderneming.
 De niet-uitvoerende bestuurders houden zich bezig met het algemeen besturen. Zij zijn anders
dan de commissarissen, lid van het bestuur en als zodanig in ieder geval verantwoordelijk voor
algemene zaken. De volgende voordelen van dit systeem zijn:
1) De bestuurders krijgen eerder en meer info dan commissarissen
2) Bestuurders zijn meer betrokken bij de gang van zaken binnen de vent.
 De keuzen voor dit model heeft gevolgen voor de taken van de bestuurders-> art. 2:9 /138/ 248

Verschillen commissaris en niet-uitvoerende bestuurder:
 Commissarissen hebben niet alleen een toezichthoudende taak, maar ook een adviserende taak
-> art. 2:140 en 250 lid 2. Een NUB is verantwoordelijk voor het algemene beleid.
 Een commissaris heeft in beginsel geen vertegenwoordigingsbevoegdheid, en een NUB, wel
tenzij de statuten anders bepalen.
 Regeling omtrent de jaarrekening -> art. 2:101 lid 1+ 2 en 2:210 lid 1+2
 Aansprakelijkheid omtrent de jaarrekening-> art. 2:150/ 260/ 2:10

Reden voor de oprichting van een NV of BV zijn het volgende (niet-limitatief):
1) fiscale motieven
- het wordt vooral gevonden in het hoge tarief van de inkomstenbelasting 52% wat wordt
toegepast bij bijv. een eenmanszaak en het relatief lage tarief van de vennootschapsbelasting.
2) Civielrechtelijk motief
- Aantrekkelijk met het oog op de continuïteit van de onderneming bij overlijden van de
ondernemer. En de beperkte aansprakelijkheid voor de schulden van de onderneming.
- Overdacht van de onderneming is makkelijker te overdragen dan bij een eenmanszaak, wat je
per onderdeel moet overdragen.

Sinds 2012 regels BV eenvoudiger en flexibeler → Wet vereenvoudiging en flexibilisering BV-recht
Nu makkelijker te kiezen voor BV door startende ondernemer: o.a. minder kosten en geen
minimumkapitaal

,H.5 Oprichting van de NV en BV
5.1 oprichtingsprocedure
 In de tijd bezien kunnen bij de oprichting van de NV/ BV de volgende momenten worden
onderscheiden:
1) De overeenkomst
2) De akte van oprichting
3) Het passeren van de notariële akte van oprichting
4) De inschrijving in het handelsregister
5) De bekrachtiging van de rechtshandeling uit de voorperiode.

1: de overeenkomst
 In de praktijk wordt de periode vanaf het sluiten van de overeenkomst tot aan de feitelijke
oprichting van de NV/ BV, de voorperiode genoemd.
 Het is gebruikelijk dat een NV/ Bv in deze voorperiode aan de naam van de NV/BV de letters I.O
toegevoegd, daarmee wordt aangegeven dat de rechtspersoon nog ‘in oprichting’ is.

2: de akte van oprichting
- Notariële akte van oprichting -> artikel 2:64 lid :175 lid 2 BW; zie ook 2:4 BW
- Oprichter kan aandeelhouder zijn maar dat hoeft niet.
Dus aanwezig bij oprichtingshandeling zijn:
1) notaris
2) oprichters die aandelen nemen
3) oprichters die geen aandelen nemen
4) eerste aandeelhouders die geen oprichters zijn
- de statuten zijn het belangrijkste onderdeel van de akte van oprichting, de statuten bevatten in
ieder geval -> art. 2:66 en 177
1) Naam: NV of BV of dit voluit moet aan de vent. zijn toegevoegd
2) Zetel: In Nederland
3) Doel: niet in strijd met -> art. 2:20 en 2:21
- Daarnaast bevat het ook het:
1) Het Maatschappelijk kapitaal, aantal en nominale bedrag aandelen -> artikel 2::178 BW
- Onder maatschappelijk kapitaal verstaan we de grens welke men niet zomaar kan overschrijden
zonder eerst een statutenwijzing te laten plaats vinden.
1) Bedrag geplaatste en gestorte kapitaal -> 2::178 BW/2:80 lid 1 in verband met de NV
2) Voorziening bij ontstentenis of belet van bestuurders -> 2:134 lid :244 lid 4 BW
3) Minimumkapitaal, dit geldt wel voor de NV, bij de BV is dit afgeschaft, zij hoeven dit dus ook niet
meer in de statuten op te nemen (doen ze meestal wel).
- Art. 2:178 lid 1 geeft hier de mogelijkheid voor, zij kunnen dus een bovengrens instellen voor de
uitgifte van aandelen, art. 2:231a is dan ook van toepassing.

Akte van oprichting: overige slot verklaringen
- Naast de statuten, worden in de akte van oprichting o.a. ook opgenomen:
2) Naam, adres, woonplaats van (rp)persoon die bij de oprichting aandelen neemt -> art. 86 lid 2
sub b en c/ art. 196 lid b en c.
3) Namen eerste bestuurders -> 2::242 BW
4) De vermelding van rechtshandelingen die in I.O zijn aangegaan en die na de oprichting door het
bestuur alleen kunnen worden aangegaan als het bestuur daartoe statutair bevoegd is of de AVA.
Die rechtshandelingen vooraf goedkeurt, het gaat daarbij om de volgende rechtshandeling:

, - Art. 2:94/ lid 1b/ lid 1c./ lid 1d. en Art. 204 lid 1a/ lid 1b/ lid 1c.
(niet behandeld, waarschijnlijk niet zo belangrijk, wel handig om de art. even te arceren.)