SAMENVATTING TEKSTEN
HANDELSCONTRACTEN
INHOUD TEKSTEN:
- MAC clausules, Diewertje Castelein
- Niet concurrentiebeding
- Zelfstandige worden
- Hoe rechtsonzekerheid creëren: het B2B project en de impact op de Belgische corporate en
M&A praktijk
- Wijziging van zeggenschapsclausules als een stabilisatie en veiligheidsmechanismen
- Inzicht in antiverwatteringsbepalingen in converteerbare effecten
- Bankcovenanten
- Tekst over earn-out
- To escrow or not to escrow van Spruyt
- Shout-out clausules bij 50/50 BV’s
- MAC clausules, Diewertje Castelein
- Tekst preambules
- B. Weyts: Overmacht in het verbintenissenrecht
- Vierhoekenbedingen, wijzigingsbeding en niet-verzakingsbeding
- Bescherming van bedrijfsgeheimen
- Banking fairness opinions: when is fair not really fair?
- Elke Janssens: Due diligence
- Elke Janssens: overeenkomsten die de finale overeenkomst “voorbereiden”
1. MAC clausules, Diewertje Castelein
- Definitie: clausule in een wederkerige overeenkomst, die de
partijen de mogelijkheid biedt om bij bepaalde gebeurtenissen
tussen de ondertekening van de ovk en de effectieve uitvoering
ervan, niet over te gaan tot de effectieve overdracht van het
voorwerp van de overeenkomst of nieuwe onderhandelingen over
de voorwaarden af te dwingen. Bedoeling is dus dat partijen zich
gaan beschermen op een significante waardedaling.
Focus vennootschapsrechtelijke vorm
- Onderscheid met andere clausules
o Onderscheid tussen MAC-clausule en MAE-clausule:
Material Adverse Effect, een MAC gaat over een wijziging,
een MAE gaat over de effecten ervan. We zien dat ze in de
praktijk vaak door elkaar gebruikt woren. Men ziet de MAC
vaak als allesomvattende term
o Onderscheid tussen MAC-clausule en reverse break-up
clausule: hierbij kan de koper de overname afblazen op
voorwaarde dat hij een vergoeding betaalt aan de
verkoper. Dergelijke clausules worden vaak met een
negatieve MAC gecombineerd: als er geen wezenlijke
, negatieve verandering is dan zal de koper een reverse
break up vergoeding moeten betalen.
o Onderscheid tussen MAC-clausule en cross default-
clausule: vaak gebruikt in leningovereenkomst en houdt in
dat wanneer er een schending van een convenant van een
andere lening plaatsvindt, ook de lening waarin de clausule
werd ingeschreven direct opeisbaar wordt. In feite verbindt
men dus verschillende, losstaande overeenkomsten van
dezelfde lener aan elkaar. Ze hebben allebei dezelfde
finaliteit: minstens een deel van het insolvabiliteitsrisico
vvermijden.
o Onderscheid tussen MAC-clausule en market flex-clausule:
hierbij heeft de kredietinstelling de mogelijkheid om de
voorwaarden van een lening eenzijdig aan te passen indien
de marktomstandigheden veranderen. Hier wordt dus, net
zoals bij de MAC, het risico verschoven van de ene partij
naar de andere partij, in casu de lener
o Onderscheid tussen MAC-clausule en overmachtsbeding:
overmachtsbeding beoogt externe risico’s die zich
voordoen buiten de wil van de partijen, bij MAC gaat het
zowel over interne als externe factoren. Bij de MAC ligt de
vereiste onmogelijkheidsgrens niet zo hoog, moet slechts
minder rendabel zijn.
o Onderscheid tussen MAC-clausule en hardship-clausules:
hardship veronderstelt enkel een verstoring van het
evenwicht tussen de partijen, geen onmogelijkheid.
Bedoeling van hardship-clausule is dat de contractuele
relatie wordt verdergezet, ze houden een verplichting in
om te heronderhandelen. Verschil: hardship speelt tijdens
de uitvoering van het contract, een MAC tijdens de fase
waarin de overeenkomst wordt opgesteld. Hardship
veronderstelt dat het om externe factoren gaat, MAC zowel
intern als extern.
o Onderscheid tussen MAC-clausule en uitdrukkelijk
ontbindend beding: UOB vereist de toerekenbare niet-
nakoming van een van de partijen, terwijl bij MAC niet
noodzakelijk door toedoen van de koper de waarde van het
bedrijf ernstig wordt aangetast, kunnen ook externe
factoren zijn.
o Onderscheid tussen MAC-clausule en
prijsherzieningsclausules: MAC kan verder gaan, namelijk
ovk ontbinden, dus meer manoeuvreerruimte
- Belang rechtsvergelijking
o MAC clausule wordt vooral gebruikt in
grensoverschrijdende overnames.
, o Bij ons amper rechtspraak over, dus vooral gaan kijken
naar landen waar het reeds veel wordt toegepast (VS,
Engeland)
- Doelstelling
o Het contract niet geen uitvoeren of heronderhandelen bij
onvoorzienbare omstandigheden
o Nut: risicoverdeling tussen signing en closing. Er is sprake
van een informatie-assymetrie tussen verkoper en koper,
risico wordt deels verschoven om nieuw evenwicht te
creëren. Een ander nut is dat de verkoper in deze periode
niet zal nalaten om geen investeringen meer te doen.
o Types van overeenkomsten waarin een MAC-clausule wordt
opgenomen: vooral bij overeenkomsten waarbij de waarde
snel varieert. Zeer vaak bij fusie- en
overnameovereenkomsten.
o Vennootschapsrechtelijke vormen. MAC clausule wordt
vooral gebruikt in de verklaringen en waarborgen van een
overnameovereenkomst. De bedoeling ervan is een
momentopname van het bedrijf te maken. Een andere
plaats waar het vaak kan is in de voorwaarden tot
uitvoering. Dit betekent dat er enkel een bepaalde feitelijke
toestand moet bestaan vooraleer een partij verplicht kan
worden om haar verplichtingen na te komen. Meestal wordt
de MAC gebruikt als opschortende voorwaarde van de
uitvoering van de overeenkomst. dit biedt meer
mogelijkheden om te gaan onderhandelen dan indien het
opgenomen wordt als een ontbindende voorwaarde.
Je kan MAC ook opnemen in de vorm van een eenzijdig
opzeggingsbeding
Mac vertoont veel gelijkenissen met bepaalde concepten uit ons
recht, namelijk opschortende voorwaarde en eenzijdige
opzegbedingen, maar geen enkele figuur sluit volledig aan bij de
MAC clausule. Sommige geven er sui generis karakter aan.
- Totstandkoming
o Nu zowel diepgaande onderhandelingen over de
basisformulering als over de uitzonderingen.
- Partijen
o Verkopers: voor hen is het voordelig om geen MAC op te
nemen en zo het risico volledig bij de koper te leggen.
Verkoper is voorstander van een zo nauw mogelijke
omschrijving van een MAC om het effect zo veel mogelijk te
beperken.
, o Kopers: willen een clausule die in zoveel mogelijk situaties
kan worden ingeroepen en die hen flexibiliteit biedt om de
ovk niet uit te voeren.
- Inhoud
o Staat de partijen vrij om te bepalen wat een material
adverse change inhoudt. Probleem situeert zich om te
weten of het een wezenlijke verandering is.
o Kwantitatieve richtlijnen of een gebrek daaraan: heel soms
nemen partijen monetaire drempels op. Dit zorgt wel voor
minder ruimte om te heronderhandelen.
o Een alternatie is om te vertrekken vanuit het stand punt
van de partij die de MAC wil inroepen. Dit moet worden
bekeken vanuit het stanpunt van een redelijke ondernemer
in de positie van de koper of de verkoper
o Carve outs: het zijn de uitzonderingen die onder de MAC
vallen. Deze zijn zeer specifiek beschreven. Men kan kiezen
om algemene MAC op te nemen of carve outs, dit zijn de
uitzonderingen die dan onder de MAC vallen. De koper wilt
zo breed mogelijk maken, verkopers proberen zo weinig
mogelijk situaties er te laten onder vallen.
- Einde
o Meestal heronderhandelen, zelfden overeenkomst
afblazen.
- Interpretatie
o Leidt vaak tot onzekerheid, rechter moet bepalen of de
clausule al dan niet van toepassing is. De rechter kijkt naar
wat de partijen hebben verklaard en wat er in de ovk
besloten ligt.
- Remediëring van inbreuken
o Afdwingbaarheid: de gebeurtenissen moeten voldoende
duidelijk en objectief worden omschreven, anders is er niet
voldaan aan het voorwerpsvereiste (art. 1108 BW) van een
ovk.
o Actiemogelijkheden uit het gemeen verbintenissenrecht:
culpa in contrahendo is mogelijk (niet meedelen tijdens
precontractuele fase van belangrijke info), risicoleer:
tegenprestatie van de ene partij dooft uit als de verbintenis
van de andere partij onmogelijk is geworden door een
vreemde oorzaak.
o Actiemogelijkheden uit het gemeen overeenkomstenrecht:
dwaling is mogelijk, bedrog geen goed alternatief voor MAC
clausule, doordat de werking ervan bepekrt blijft tot
situaties waarbij de verkoper de koper heeft misleid.
