Samenvatting Arbeidsovereenkomstenrecht – werkgroepen 1 t/m 5
INSTRUCTIE BIJ DE WERKGROEPCASUS WEEK 1
Hier wordt eerst herhaald wat in het informatieblad over de werkgroepcasus wordt gezegd.
‘Voorbereiding werkgroepen
Van de deelnemers wordt verwacht dat zij de werkgroepen voorbereiden. Dat houdt in ieder geval in
dat de antwoorden op de casusvragen, die bij de werkgroepen worden gesteld, schriftelijk worden
opgesteld. De schriftelijke antwoorden dienen, voorzien van naam en studentnummer, op het college
voorafgaand aan de werkgroep te worden ingeleverd.
Van een jurist worden goede schriftelijke en mondelinge uitdrukkingsvaardigheden verwacht. Door de
casus op schrift te beantwoorden wordt die eerste vaardigheid getraind en zijn de deelnemers tevens
beter voorbereid op de mondelinge behandeling van de casus tijdens de werkgroep. Van de deelnemers
wordt verwacht, dat zij hun oordeel verwoorden en dat zij actief deelnemen aan de discussie. Verder
kan op deze wijze met alle onderdelen van de stof worden geoefend voor het tentamen, dat uit
(vergelijkbare) essayvragen bestaat.’
NIET VERGETEN
Geef op de uitwerking van de werkgroepcasus aan welke werkgroep je bijwoont
(vrijdagochtend dan wel -middag van 9.15-11.00, 13.15-15.00 of 15:15-17:00 uur).
BELANGRIJK
Bedenk hierbij, dat een werkgroepcasus niet gelijk is aan een tentamencasus. Het hoeft niet zo
te zijn dat op een vraag slechts één juist antwoord mogelijk is. Niet zozeer het antwoord als
wel de motivering van het antwoord zijn van belang bij het voorbereiden en bespreken van de
casus.
,WERKGROEPCASUS WEEK 1
Flip Jansen is op 1 september 2017 voor de duur van zes maanden in dienst getreden bij
Detacheringsbureau Detaflex als Consultant Banking & Insurance tegen een brutosalaris van
laatstelijk € 2.500,00 per maand exclusief overige emolumenten. Flip Jansen is na drie weken
gedetacheerd bij één van de grootste opdrachtgevers van Detaflex: Verzekeraar NN. Flip heeft
bij NN als cliënt desk medewerker gewerkt met als taak om klanten met beleggingsproducten
te bellen en erop te wijzen dat het rendement mogelijk achterbleef bij het beleggingsdoel. Flip
mocht niet zelf adviseren, maar moest de klant verwijzen naar een collega. De
arbeidsovereenkomst is op 1 maart 2018 verlengd voor de duur van een jaar. Artikel 9 van
deze schriftelijke arbeidsovereenkomst luidt:
‘1. Relatiebeding
Het is de medewerker niet toegestaan om, zonder schriftelijke toestemming van Detaflex gedurende het
dienstverband met Detaflex of in de periode van één jaar nadien, hetzij zelfstandig voor eigen rekening en risico,
hetzij in dienst van, ten behoeve van of namens derden, op enigerlei wijze zakelijke betrekkingen aan te gaan of
te onderhouden met relaties van Detaflex en/of aan Detaflex gelieerde vennootschappen.
2. Concurrentiebeding
Het is de medewerker zonder schriftelijke toestemming van Detaflex verboden om zowel tijdens het
dienstverband met Detaflex als gedurende een periode van één jaar – ongeacht de wijze waarop en de redenen
waarom het dienstverband tot een einde is gekomen – na beëindiging van de arbeidsovereenkomst in enigerlei
vorm, direct of indirect, hetzij tegen vergoeding, hetzij om niet werkzaam of betrokken te zijn in of bij enige
onderneming, welke onderneming activiteiten verricht op een terrein gelijk, gelijksoortig of aanverwant aan of
anderszins concurrerend met de onderneming van Detaflex, te weten een onderneming die zich bezighoudt met
de bemiddeling van financieel geschoolde professionals, noch daarbij zijn bemiddeling, in welke vorm dan ook,
direct of indirect te verlenen of daarin aandeel van welke aard ook te hebben.
(…)
4. Zwaarwegende bedrijfsbelangen
Detaflex heeft zwaarwegende bedrijfsbelangen die het in de arbeidsovereenkomst opnemen van het relatiebeding
en concurrentiebeding zoals opgenomen in lid 1 en lid 2 van dit artikel noodzakelijk maken. Detaflex hecht veel
waarde aan opleiding van haar medewerkers, hetgeen betekent dat zij veel tijd in opleiding investeert en
hiervoor ook kosten worden gemaakt. Dit geldt in het bijzonder voor de functie van Consultant Banking &
Insurance van de medewerker. Verder zal de medewerker in zijn functie van Consultant Banking & Insurance al
direct vanaf de aanvang van het dienstverband kennis verwerven van het door Detaflex opgebouwde netwerk,
het marktgebied, de behoeften en de werkwijze van Detaflex. Gelet op de zeer concurrentiegevoelige
detacheringsbranche waarin Detaflex opereert, bestaat er wegens de bij Detaflex specifiek verworven kennis en
kunde vrees voor benadeling van Detaflex indien de medewerker na beëindiging van de arbeidsovereenkomst in
strijd handelt met het in lid 1 en/of lid 2 van dit artikel opgenomen relatiebeding en/of concurrentiebeding. De
bij Detaflex specifiek verworven kennis en kunde zou door de medewerker immers kunnen worden aangewend
om, direct of indirect, concurrerende activiteiten te verrichten.’
Bij overtreding van één van deze bedingen verbeurt de werknemer een boete van € 15.000,00
per overtreding alsmede een boete van € 1.000,00 per dag dat de overtreding voortduurt
onverminderd het recht van de werkgever tot volledige schadevergoeding.
In zijn vrije tijd heeft Flip een tweetal Wet financieel toezicht (Wft-) diploma’s moeten
behalen, waarvoor Detaflex de examengelden van totaal € 357,00 heeft vergoed.
Flip Jansen heeft de arbeidsovereenkomst op 29 mei 2018 tussentijds opgezegd tegen 1 juli
2018. Hij heeft een andere dienstbetrekking aanvaard als extern professional bij
,detacheringsbureau DBA B.V., dat voornemens is Flip bij de ING bank te detacheren. Bij
brief van 9 juni 2018 heeft Detaflex Flip erop gewezen dat zij hem bij indiensttreding bij
DBA B.V. aan het concurrentiebeding zal houden, waartegen Flip bij brief van zijn
gemachtigde van 23 juni 2018 heeft geprotesteerd. Hierop heeft de gemachtigde van Detaflex
per e-mail van 29 juni 2018 bericht dat Flip onverkort aan het concurrentiebeding zal worden
gehouden.
INLEIDING
Hoorcollege stof en werkcollege stof komen in dit vak niet overeen. In de werkgroepen wordt
er telkens een nieuw onderwerp behandelt, vragen over het hoorcollege mogen echter wel
gesteld worden.
De schriftelijke antwoorden mogen lang zijn, de lange antwoorden (indien ze goed zijn)
zullen op het tentamen meer punten opleveren.
Bijzondere bedingen:
- Concurrentiebeding, proeftijdbeding, eenzijdig wijzigingsbeding, finale
kwijtingsbeding, relatiebeding, scholingsbeding/studiekostenbeding, boetebeding.
- Bedingen moeten worden geregeld in de wet om de werknemer te beschermen. Dit is
een uitwerking van het ongelijkheidsbeginsel. (bijv. concurrentiebeding).
- Proeftijdbeding is niet echt een beperking van het grondrecht en dus is het minder
bescherming voor de werknemer.
- Algemene ratio van bijzondere bedingen in de wet is ongelijkheidscompensatie. Als
dit niet geregeld zou zijn in de wet dan zouden werknemers in een nog grotere
ongelijkheidspositie verkeren. De bedingen moeten dus aan bepaalde vereisten
voldoen voordat het mag worden opgenomen/ toegepast.
- Studiekostenbeding is niet in de wet opgenomen maar de jurisprudentie heeft hier wel
eisen aan gesteld.
Proeftijd
- Artikel 7:652 en 7:676 BW
o Voor beide partijen gelijk
o Schriftelijk.
Mag de proeftijd ook schriftelijk in de cao staan? Ja schriftelijk maar
neen, niet zo streng als bij het concurrentiebeding dus het mag ook
schriftelijk in de cao staan. Dat is voldoende, wel moet je er naar
verwijzen. Verwijzen naar een schriftelijke proeftijd is dus acceptabel.
- Intentie is om aan elkaar te wennen (geldt dus voor beide partijen). Het is aan de
werknemer om te kijken of hij het bedrijf en het werk leuk/gepast vindt en het is voor
de werkgever om te bezien of de werknemer geschikt is. Beide partijen (en dus ook de
werknemer) kan zelf besluiten om weg te gaan.
- Proeftijd is heel beperkt en de regels worden heel strikt toegepast in de praktijk. Dit
heet dan ook de ijzeren-proeftijd langer dan de aangegeven periode geldt niet, dan
is de gehele proeftijd nietig! Er bestaat in dat geval dus geheel geen proeftijd.
- Duur, alles terug te vinden in artikel 7:652 BW:
o 6 maanden (dit is dus ook echt precies 6 maanden, dan ook geen proeftijd) of
korter geen, afwijking bij cao ook niet mogelijk. Derhalve kiezen
werkgevers voor het aanbieden van een 7 maanden contract.
, - Ratio van het proeftijdbeding is dat de werknemer voorafgaand weet waar hij aan toe
is, achteraf kan een proeftijd dus niet meer worden aangegaan. Dit moet dus bij het
aangaan van de arbeidsovereenkomst.
- Sanctie?
o Een proeftijd die niet juist is overeengekomen is nietig.
o (Den Haan/ Box Fashion) werkgever stuurt een brief aan werknemer met
een brief dat werknemer in proeftijd is ontslagen. Echter was dit buiten de
proeftijd. Werkgever niet genoeg gedaan om de werknemer te bereiken binnen
de proeftijd (werknemer was niet op werk), waardoor het niet geldig was dat
werkgever de werknemer buiten de proeftijd ontsloeg.
- Tweede proeftijd in nieuwe arbeidsovereenkomst tussen dezelfde partijen? (Dingler /
Merkelback, 7:652 lid 8 onder d BW).
o Waar je naar moet kijken is: V&V test vaardigheden en
verantwoordelijkheid bij functie en of er sprake is van dezelfde partijen.
o Dingler/ Merkelback na uitzendkracht wordt persoon in dienst genomen
door de “inlener”. Werknemer stelt dat proeftijd niet meer mogelijk is. Maar er
is geen sprake van dezelfde partijen. HR oordeelde dat het inderdaad niet
redelijk is om in dat geval een proeftijd op te nemen aangezien de werknemer
hetzelfde werk verrichtte als daarvoor en daarnaast heeft de werkgever de
werknemer al gezien en weet hij hoe hij werkt.
- Nieuwe proeftijd na ovo (overgang van onderneming)?
o Neen, rechten en plichten gaan na overgang gaan mee over en dus mag er geen
nieuwe proeftijd worden opgenomen. Art. 7:663 BW.
- Ontslag vóór start arbeidsovereenkomst? Beter aanbod andere werkgever,
bedrijfseconomische omstandigheden, etc.
o Juist, je mag voor de start van de arbeidsovereenkomst al ontslag nemen of
krijgen. Dit geldt dus voor beide partijen. Wel kan het misbruik van
bevoegdheid opleveren en dan zou je schadeplichtig zijn, bijvoorbeeld kan je
als werknemer verplicht zijn de wervingskosten van werkgever te vergoeden.
- Proeftijd na stage?
o Stage is geen arbeidsovereenkomst, en dus is het een ander dienstverband
waardoor er inderdaad een proeftijd overeen mag worden gekomen bij de
arbeidsoveerenkomst.
- Gehele periode ziek? Opschorten proeftijd? (Keizer / Van Dijk opschorten en
verlengen van proeftijd mag niet)
o Proeftijd schort niet mee op. De proeftijd gaat lopen vanaf de dag als
afgesproken, ofwel de proeftijd eindigt op de dag zoals eerst overeengekomen.
Opschorten van de arbeidsovereenkomst mag maar dit doet dus niets voor de
proeftijd.
- Langere proeftijd dan wettelijk toegestaan: conversie? (Van Hensbergen / Albers)
o Mag conversie naar de wettelijke proeftijd, neen! ‘De domheid van de
werknemer’ wordt hier beschermd!
o (Van Hensbergen / Albers) goed onthouden!!
- Opzegging in de proeftijd en aanbieding korte(re) arbeidsovereenkomst?
o Is dat geen misbruik van recht? Misbruik van het proeftijdbeding om daarna
bijvoorbeeld een kortere overeenkomst aan te gaan?
o Ja het mag wel! Je hebt dan immers nog werk dus de belangen worden hier
afgewogen en ook de werknemer heeft hierbij ook een belang.
