Samenvatting
Samenvatting Werkcollege fusies en overnames 2019/2020
- Instelling
- Universiteit Van Amsterdam (UvA)
Alle aantekeningen bij de werkcolleges van het mastervak fusies en overnames 2019/2020
[Meer zien]Voorbeeld 3 van de 26 pagina's
Voorbeeld 3 van de 26 pagina's
In winkelwagengesponsord bericht van onze partner
3 beoordelingen
Door: GabriellaRB • 3 jaar geleden
Door: nadabadawi • 3 jaar geleden
Door: sly- • 3 jaar geleden
Voorbeeld van de inhoud
Werkcolleges Fusies & Overnames 2019/2020Werkcollege Week 1 – Inleiding en overnamestructuren: aandelenfusie, activa/passiva transactie, juridische- en
grensoverschrijdende fusie, (af)splitsing.
Onderwerp: overnamestructuren
Literatuur:
Asser/Maeijer/Van Solinge & Nieuwe Weme 2-II* 2009, nrs. 604 t/m 606 (toegankelijk via de juridische bibliotheek: Kluwer
Navigator of Rechtsorde).
Asser/Maeijer & Kroeze 2-I* 2015, hoofdstuk 9 en 10 (NB: van nrs. 426-440, 455-456, 463-466, 468, 474, 476-477, 479-481,
483-484, 486, 489, 498 t/m 503 alleen de hoofdtekst, in ‘grote letters’) (toegankelijk via de juridische bibliotheek: Kluwer
Navigator of Rechtsorde).
H. Koster, EU-voorstel voor richtlijn voor grensoverschrijdende omzetting en juridische splitsing en aanpassing van de
regeling van de grensoverschrijdende fusie, Tijdschrift voor Arbeid & Onderneming , 4 december 2018 (met name
onderdelen over regeling grensoverschrijdende fusie en splitsing).
Jurisprudentie:
HvJEG 13 december 2005, zaak C-411/03, JOR 2006, 33 (SEVIC systems)
Aanbevolen literatuur:
J.A. de Vries en R.J. de Weijs, Corporate Finance en Ondernemingswaardering (Concept voor discussie- en
onderwijsdoeleinden), in: R.J. de Weijs en L. Timmerman (red.), Grenzen aan financieringsvrijheid.
P. van Schilfgaarde, bewerkt door J. Winter/J.B. Wezeman en J. Schoonbrood, Van de BV en de NV, Deventer: Kluwer 2017,
hoofdstuk 14, nr. 128 en 129 en 131 t/m 133.
Aantekeningen
Ars Aeqi Libri Fusies en Overnames rechtspraak.
Fusie-en overnamestructuren
Deze kan onderhands (private) of openbaar gebeuren.
Vraag aan studenten: Welke soorten kopers zou je kunnen onderscheiden (aan de hand van hun motieven)?
- Sunset zou een strategische koper kunnen zijn, doordat ze meer belang wilden verkrijgen in de Webstore.
- Financiële motief: Hierbij kun je denken aan private-equity partijen, dus partijen die gebaat zijn bij de verkrijging van de
onderneming. Ze willen dus beleggen en investeren, waardoor ze daarna met winst de onderneming willen doorbetalen.
OPGAVEN WERKGROEP 1 (Fusies & Overnames en Joint Ventures 2019-2020)
CASUS I Sunset Sneakers
Sunset Sneakers BV (“Sunset”) is een snel groeiend bedrijf dat populaire sportschoenen heeft ontworpen die zij te koop aanbiedt
via verschillende onlinewinkels. Alle aandelen van Sunset zijn in handen van Jens de Jager. Jens is bovendien enig bestuurder van
Sunset. Sunset wil haar sportschoenen en andere door haar ontworpen sportartikelen in de toekomst zelf, via een eigen
webwinkel, te koop aanbieden. Om die reden heeft Jens zijn oog laten vallen op Sports Essentials Webstore BV (“Webstore”),
een goedlopende online sportwinkel met twee grote distributiecentra in Breda en Utrecht. Webstore maakt gebruik van zelf
ontwikkelde moderne software. In Webstore bevinden zich onder meer: arbeidsovereenkomsten, software-
licentieovereenkomsten, vergunningen, leningen van banken, zakelijke goodwill en roerende zaken.
De aandelen in Webstore worden gehouden door Xenio Capital Investments BV (40%), Yuki ICT BV (30%) en Zondag BV (30%).
Jens heeft gehoord dat naast het bestuur van Webstore ook Xenio Capital Investments BV en Yuki ICT BV willen meewerken aan
een overname. Yuki ICT BV heeft veel schulden en heeft daarom dringend cash nodig. Zondag BV stribbelt tegen.
Sunset wil graag de distributiecentra en de onderneming van Webstore in handen krijgen en overweegt de volgende
fusie/overnamemethoden: (a) een aandelenoverdracht; (b) een activa/passiva overdracht; of (c) een juridische fusie. Jens wendt
zich namens Sunset tot u voor advies.
Vraag 1
Geef aan wat in dit geval voor Sunset de voor- en nadelen (kunnen zijn van: a) een aandelenoverdracht; b) een activa/passiva
overdracht; c) een juridische fusie.
Alle voor- en nadelen afwegend: welke fusie/overnamestructuur acht u het meest geschikt voor deze overname, (a), (b) of
(c)?
Aandelenoverdracht: koopovereenkomst aandelen (share purchase agreement, SPA)
,Een aandelenoverdracht kan als voordeel hebben, dat het fiscaal neutraal is. Er kan bijvoorbeeld gebruik maken van een
deelnemingsvrijstellingen. Doordat er sprake is van onroerend goed, kan er sprake zijn van overdrachtsbelasting.
Een nadeel van deze vorm van fusie, is dat ook de risico’s, ofwel de schulden, meegaan met de aandelen. Doordat het een
aandelenoverdracht is moet men rekening houden met een aanbiedingsregeling of blokkeringsregeling, dit kan een groot nadeel
zijn voor een aandelenfusie. Deze regeling dient in de statuten van de vennootschap worden opgenomen. Kortom Sunset wordt
dan geconfronteerd met andere aandeelhouders.
Doordat bij een aandelenoverdracht twee aparte vennootschappen blijft bestaan dan blijven ook de contracten van de
werknemers bij de aparte vennootschap in plaats van naar de verkrijgende vennootschap. Overgang van onderneming is
geregeld vanaf artikel 7:662 BW.
Voor de besluitvorming heb je voor deze aandelenoverdracht een besluitvorming nodig van de bestuurders. Kortom eerst op de
wet checken welke besluitvorming regels er gelden voor aandelen overdracht.
Activa/passiva overdracht – bedrijfsfusie: Asset purchase agreement, APA.
Fiscaal nadeel, want je betaalt overdrachtsbelasting over het onroerend goed (distributiecentra).
Artikel 6:155 BW, toestemming hebben om schulden over te nemen, en artikel 6:159 BW, toestemming nodig ofwel mee
werking om contracten over te nemen, dit is ook van belang voor de keuze van bedrijfsfusie (activa/passiva transactie).
Voor de besluitvorming over deze fusie heb je de bestuurders nodig, ook hier geldt dat aan de zijde van de overnemende
vennootschap het bestuur voor het besluit tot verwerving van een onderneming de goedkeuring van de algemene vergadering
en/of de raad van commissarissen behoeft indien de wet of statuten zulks voorschrijven. Bij een NV wordt dat neergelegd in
artikel 2:107a BW, echter voor de BV niet bepaald. De literatuur zegt dat ook waarschijnlijk bij de BV de goedkeuring door de
AvA moet krijgen, omdat artikel 2:217 BW voor deze ‘restbevoegdheid’ een argument vindt. Dit is een overdracht van
overneming waardoor ook de contracten van de werknemers overgaan.
Contracten moeten worden overgedragen en passiva (schulden) moeten worden overgenomen, waarbij medewerking van de
crediteur die genoegen moet nemen met zijn nieuwe debiteur, is vereist. Wat betreft de positie van de werknemers is van
belang art. 7:663 BW: door de overgang (zie daarvoor art. 7:662 lid 2 sub a BW) van een onderneming gaan de rechten en
verplichtingen die op dat tijdstip voor de werkgever in die onderneming voortvloeien uit een arbeidsovereenkomst tussen hem
en een daar werkzame werknemer, van rechtswege over op de verkrijger. Dit betekent dat de contracten van de werknemers
overgaan op de doelvennootschap.
Het hangt af van de vergunning of deze overgedragen kan worden aan de verkrijgende vennootschap. Hier is geen eenduidig
antwoord op te geven.
NB: Bij een structuurvennootschap zal artikel 2:274 lid 1 sub f BW van belang zijn voor de toestemming van de RvC over het
besluit tot de fusie.
Juridische fusie: Legal merger
Bij juridische fusie gaat alles over onder algemene titel, waardoor je zogenaamde ‘lijken in de kast’ ook mee neemt.
Het belangrijkste voordeel is dat er geen overdrachtsbelasting is verschuldigd, omdat je deze van rechtswege overgaat op de
verkrijgende vennootschap. Het risico hier is dat je alles overneemt onder algemene titel. Een voordeel voor deze fusie is dat je
niet alles ‘apart’ hoeft over te dragen, namelijk er is maar één akte nodig.
De basis regel van fusie is dat Webstore overgaat in Sunset BV, waardoor ze aandelen krijgen en geen cash. Ze worden namelijk
aandeelhouders in de verkrijgende BV. De rechtshandeling van fusie brengt voor aandeelhouders van een verdwijnende NV en
BV mee dat zij aandeelhouder worden van de verkrijgende NV/BV en voor leden van een verdwijnende vereniging, coöperatie of
onderlinge waarborgmaatschappij dat zij lid worden van de verkrijgende vereniging, coöperatie of onderlinge
waarborgmaatschappij. Zie art. 2:311 lid 2 BW.
Het besluit van de algemene vergadering tot fusie moet op dezelfde wijze als een besluit tot statutenwijziging worden genomen.
Zie art. 2:317 lid 3, eerste zin BW en de aanvullende eisen voor de NV en de BV in art. 2:330 BW. Dit betekent dat Z weggestemd
kan worden op het besluit tot fusie op grond van onderhavig artikel.
De bepalingen van art. 2:317 lid 3 BW komen verder op het volgende neer. Vereist de wet voor een besluit tot statutenwijziging
de instemming van alle aandeelhouders of bepaalde aandeelhouders, dan geldt dit ook voor het besluit tot fusie (tweede zin).
Voor de verkrijgende vennootschap is van belang artikel 2:331 lid 1 BW; tenzij de statuten anders bepalen, kan een verkrijgende
vennootschap bij bestuursbesluit tot fusie besluiten.
, Een belangrijk nadeel is dat X, Y en Z aandeelhouder worden door de fusie in Sunset. Ze kunnen geen cash ontvangen bij de
fusie. Dit is een belangrijk nadeel als Jens enig aandeelhouders wil blijven in Sunset BV. Hij wordt dan geconfronteerd met
meerdere aandeelhouders.
In mijns inziens zou een activa/passiva transactie de beste optie zijn, omdat je hier als het ware gebruik kan maken van cherry
picking. Zodoende krijg je de schulden niet van Webstore, maar alleen de distributiecentra en de onderneming. Doordat je geen
medewerking van Z nodig hebt voor de activa/passiva transactie als er bijvoorbeeld een blokkeringsregeling speelt of
goedkeuringsregeling. De Koper van Webstore geeft cash aan de bestuurders.
Vraag 2
Stel dat Yuki ICT BV u om advies vraagt: welke fusie/overnamestructuur zou u dan, in verband met de behoefte van Yuki ICT
BV aan cash, wel en niet adviseren en waarom?
Aandelenoverdracht
Door verkoop van zijn aandelen ontvangt Yuki direct een geldbedrag van Sunset. Een nadeel hieraan is dat Yuki belang zou
verliezen in Webstore.
Activa/Passiva transactie
Bij een activa/passiva transactie is de vraag of er ook dividenduitkering plaats vindt, want hier wordt de hele onderneming
overgedragen. Hierbij moet Y bij de Webstore vragen om dividenduitkering aan de aandeelhouders. Zodoende hij cash ontvangt,
doordat het niet duidelijk is of dit plaats vindt is deze niet raadzaam.
Juridische Fusie
Bij een juridische fusie wordt Yuki gecompenseerd met nieuwe aandelen in de gefuseerde BV, dit levert niet direct cash voor
hem op.
Vraag 3
Enkele contractspartijen van Webstore menen dat een fusie met/overname door Sunset zeer nadelige gevolgen heeft voor de
gesloten overeenkomsten. Kunnen de contractspartijen zich tegen de totstandkoming verzetten, dan wel op andere wijze
voor hun belangen opkomen bij de hiervoor onder (a), (b) en (c) aangeduide fusie-/overnamestructuren?
Aandelenoverdracht:
Hier is geen mogelijkheid tot verzet, echter wel rekening houden met blokkeringsregeling (Niet echt voor partijen van
toepassing).
Bedrijfsfusie – Activa/Passiva
Contractspartijen kunnen voorkomen dat hun vordering overdraagbaar is ex art. 3:83 lid 3 BW. Vervolgens kunnen ze
bewerkstelligen dat ze geen toestemming verlenen aan het overdragen van de aandelen. Hier is van belang de
toestemmingsregeling van artikel 6:155 BW.
Juridische fusie:
Aan de schuldeisers van de te fuseren rechtspersonen geeft de wet een verzetrecht tegen het voorstel tot fusie. Zie art. 2:316
BW. Een fusie kan voor de positie van schuldeisers van een fuserende rechtspersoon een ongunstige zaak zijn. Men denke aan
het geval dat een van de fusiepartners insolvent is. De fusie brengt mee dat de verkrijgende rechtspersoon schuldenaar is van
alle schuldeisers.
Op grond van artikel 2:322 BW, indien ten gevolge van de fusie een overeenkomst van een fuserende rechtspersoon naar
maatstaven van redelijkheid en billijkheid niet ongewijzigd in stand behoort te blijven, wijzigt of ontbindt de rechter de
overeenkomst op vordering van een der partijen. Aan de wijziging of ontbinding kan terugwerkende kracht worden verleend. Dit
onderhavig artikel is een soort specialis van de ‘onvoorziene omstandigheid’ bepaling.
CASUS II
De Nederlandse supermarktketen AllerMarkt, is voornemens om juridisch te fuseren met zijn Belgische branchegenoot Marché
Super.
Het Allermarkt-concern kent een groepsstructuur met als “topholding” Allermarkt BV. Allermarkt BV heeft twee
aandeelhouders: Invest BV, die 9.500 stemgerechtigde gewone aandelen van ieder € 1 houdt, welke in totaal 95% van het totale
geplaatste kapitaal uitmaken, en Retail BV, die 500 stemrechtigde preferente aandelen van ieder € 1 houdt, welke 5% van het
totale geplaatste kapitaal uitmaken. Allermarkt heeft - onder meer - een 100%-dochtervennootschap, AllerMarkt Tussenholding
BV, die op haar beurt weer dochtervennootschappen heeft. Marché Super is een concern met als topholding Marché Super
Belgique NV. De aandelen in Marché Super Belgique NV worden gehouden door: Food Factory SA (70% van het totale
aandelenkapitaal) en Intersuper BV B.A. (30% van het totale aandelenkapitaal). Partijen wensen grensoverschrijdend juridisch te
Voordelen van het kopen van samenvattingen bij Stuvia op een rij:
Verzekerd van kwaliteit door reviews
Stuvia-klanten hebben meer dan 700.000 samenvattingen beoordeeld. Zo weet je zeker dat je de beste documenten koopt!
Snel en makkelijk kopen
Je betaalt supersnel en eenmalig met iDeal, creditcard of Stuvia-tegoed voor de samenvatting. Zonder lidmaatschap.
Focus op de essentie
Samenvattingen worden geschreven voor en door anderen. Daarom zijn de samenvattingen altijd betrouwbaar en actueel. Zo kom je snel tot de kern!
Veelgestelde vragen
Wat krijg ik als ik dit document koop?
Je krijgt een PDF, die direct beschikbaar is na je aankoop. Het gekochte document is altijd, overal en oneindig toegankelijk via je profiel.
Tevredenheidsgarantie: hoe werkt dat?
Onze tevredenheidsgarantie zorgt ervoor dat je altijd een studiedocument vindt dat goed bij je past. Je vult een formulier in en onze klantenservice regelt de rest.
Van wie koop ik deze samenvatting?
Stuvia is een marktplaats, je koop dit document dus niet van ons, maar van verkoper mik-g. Stuvia faciliteert de betaling aan de verkoper.
Zit ik meteen vast aan een abonnement?
Nee, je koopt alleen deze samenvatting voor €5,49. Je zit daarna nergens aan vast.
Is Stuvia te vertrouwen?
4,6 sterren op Google & Trustpilot (+1000 reviews)
Afgelopen 30 dagen zijn er 59063 samenvattingen verkocht
Opgericht in 2010, al 15 jaar dé plek om samenvattingen te kopen