Samenvatting arresten en beschikkingen
Inhoudsopgave
Korte begrip samenvatting arresten ........................................................................................................ 2
Week 1 .................................................................................................................................................... 7
Van der Heijden/Van Hoogenhuijze i.o. ............................................................................................. 7
Hemmen .............................................................................................................................................. 8
Staalbankiers ..................................................................................................................................... 10
Week 2 .................................................................................................................................................. 10
Nimox ............................................................................................................................................... 10
Bas-C ................................................................................................................................................ 12
Reinders ............................................................................................................................................ 13
Muller q.q./Rabobank (Curator/Rabo) .............................................................................................. 13
VEB/KLM ........................................................................................................................................ 14
World of Walas ................................................................................................................................. 15
Week 3 .................................................................................................................................................. 17
Bibolini ............................................................................................................................................. 17
Meijers/Mast Holding BV................................................................................................................. 17
Janssen Pers II ................................................................................................................................... 18
Berghuizer Papierfabriek .................................................................................................................. 20
Unidek ............................................................................................................................................... 20
Bruil .................................................................................................................................................. 21
ABN AMRO ..................................................................................................................................... 22
Week 4 .................................................................................................................................................. 23
Verenigde Bootlieden ....................................................................................................................... 23
Poot/ABP .......................................................................................................................................... 25
Kip/Rabo ........................................................................................................................................... 26
Tuin beheer/Houthoff Buruma .......................................................................................................... 27
DSM .................................................................................................................................................. 29
Inter Access....................................................................................................................................... 30
Cancun holding I ............................................................................................................................... 32
Leaderland......................................................................................................................................... 35
Week 5 .................................................................................................................................................. 36
Inspire Art ......................................................................................................................................... 37
Sevic.................................................................................................................................................. 38
Cartesio ............................................................................................................................................. 39
Vale ................................................................................................................................................... 41
1
, Polbud ............................................................................................................................................... 42
Week 6 .................................................................................................................................................. 44
Albada Jelgersma/Inza ...................................................................................................................... 44
Beklamel ........................................................................................................................................... 45
Sarper ................................................................................................................................................ 46
Bodam ............................................................................................................................................... 47
(Staleman)/V.d. Ven ......................................................................................................................... 48
Coral/Stalt ......................................................................................................................................... 50
Rainbow ............................................................................................................................................ 52
Berghuizer Papierfabriek .................................................................................................................. 53
Ontvanger/Roelofsen ........................................................................................................................ 54
Nutsbedrijf Westland ........................................................................................................................ 55
Blue Tomato...................................................................................................................................... 57
(Willemsen/)NOM ............................................................................................................................ 58
Comsys.............................................................................................................................................. 59
Villa Mundo ...................................................................................................................................... 60
Hezemans Air.................................................................................................................................... 62
Le Roux Fruitexporteurs ................................................................................................................... 63
Week 7 .................................................................................................................................................. 64
Landis I ............................................................................................................................................. 64
Laurus ............................................................................................................................................... 65
Versatel II.......................................................................................................................................... 66
DSM .................................................................................................................................................. 68
Inter Access....................................................................................................................................... 68
Chinese Workers ............................................................................................................................... 69
SNS Reaal ......................................................................................................................................... 71
Korte begrip samenvatting arresten
Van der Heijden/Van Hoogenhuijze i.o.
Art. 2:93, art. 2:203, rechtshandelingen namens vennootschap i.o. (in oprichting), bekrachtiging,
vennootschap die partijen daadwerkelijk op het oog hadden, welke vennootschap in oprichting het
betreft moet voldoende concreet zijn.
Hemmen
Art. 2:93, art. 2:203, vennootschap uiteindelijk op het oog, BV of NV uiteindelijk toch niet opgericht,
al bestaande vennootschap omgebouwd.
Staalbankiers
2
,Verplichting inschrijven handelsregister, art. 2:180 lid 2, art. 2:69 lid 2 sub a, weten dat
inschrijvingsplicht niet is nageleefd, corrigerende werking redelijkheid en billijkheid, derogerende
werking redelijkheid en billijkheid, beperkende werking redelijkheid en billijkheid, art. 6:2 lid 2
Nimox
Dividenduitkering, (enig) aandeelhouder, onrechtmatig, crediteuren benadeling, art. 2:105,
aandeelhouder handelt onrechtmatig
Bas-C
Daadwerkelijke volstorting aandelen, niet aan voldaan als wordt gedaan door gebruik te maken van
vermogen vennootschap, minimumkapitaal, stortingsplicht, alsnog voldoen stortingsplicht tast
aansprakelijkheid art. 2:69 niet aan.
Reinders
bestuurdersaansprakelijkheid onrechtmatig dividendbesluit, art. 2:248
Muller q.q./Rabobank (Curator Rabobank)
art. 2:98c, NV, zekerheidsverbod, verbod op zekerheid, doorleenconstructie
VEB/KLM
Redelijkheid en billijkheid, art. 2:8, vernietiging dividendbesluit, art. 2:15 lid 1 sub b, dividend
uitkering, zorgvuldigheid met betrekking tot alle aandeelhouders, terughoudende toetsing
World of Walas
Art. 2:216 lid 2, uitkeringstoets, uitkeringstest
Bibolini
Vertegenwoordigingsbevoegdheid, escape, strijd met goeder trouw, goede trouw, art. 3:11
Meijers/Mast Holding BV
Ontslag bestuurder, redelijke grond
Janssen Pers II
Besluitvorming buiten vergadering, enig aandeelhouder, raadgevende stem
Berghuizer Papierfabriek
Aansprakelijkheid, ernstig verwijt, strijd met statutaire bepaling, strijd met wettelijke bepaling, die de
vennootschap beoogt te beschermen
Unidek
Ontslag bestuurder, dienstbetrekking, wettelijke ontslagverboden, art. 2:134, art. 2:244
Bruil
Tegenstrijdig belang, art. 2:129, art. 2:239 lid 6
ABN AMRO
goedkeuringsrecht AV, art. 2:107a, art. 2:8
Verenigde Bootlieden
3
,Art. 2:201, gelijkheidsbeginsel aandeelhouders, aandeelhouders gelijk, gelijkheid
Poot/ABP
Afgeleide schade, art. 6:162, onrechtmatige daad, specifieke zorgvuldigheidsnorm
Kip/Rabo
Onrechtmatige daad, art. 6:162, schade definitief, gedwongen verkoop
Tuin beheer/Houthoff Buruma
Afgeleide schade, specifieke zorgvuldigheidsverplichting, voorzienbaarheid benadeling aandeelhouder,
bewust veroorzaken faillissement, opzet
DSM
Gelijkheidsbeginsel, art. 2:92, art. 2:8, gelijkheid, regelend recht, loyaliteitsdividend, aanvullend
dividend, extra dividend, enquêteprocedure, onmiddellijke voorziening, art. 2:349, terughoudend
gebruik
Inter Access
Onmiddellijke voorziening, enquêteprocedure, voorlopige aard, iedere voorziening, ook in strijd met
dwingend recht, afwijken van statutaire regels, aandelenuitgifte
Cancun Holding I
Vennootschapsbelang, belang van de vennootschap, bestendig succes, art. 2:8
Leaderland
Schending specifieke zorgvuldigheidsplicht, voor opgezet plan om aandeelhouder in privé te treffen,
afgeleide schade, definitief
Inspire Art
Art. 49 VWEU, recht van vestiging, vrijheid van vestiging, filiaal, vennootschap enkel opgericht met
doel zich te vestigen in tweede lidstaat, misbruik, inbound
Sevic
Art. 49 VWEU, art. 54 VWEU, grensoverschrijdende fusie, GOF, outbound
Cartesio
Vrijheid van vestiging, art. 49 VWEU, art. 54 VWEU, zetelverplaatsing, omzetting, outbound
(werkelijke zetelleer)
Vale
Art. 49 VWEU, art. 54 VWEU, grensoverschrijdende omzetting, GOO, inbound
Polbud
Vrijheid van vestiging, verplaatsen statutaire zetel, werkelijke zetel, omzetting, outbound
Albada Jelgersma/Inza
Moedervennootschap, dochtervennootschap, moeder, dochter, onrechtmatige daad, aansprakelijkheid,
faillissement te verwachten, nalaten maatregelen te nemen
4
,Beklamel
Onrechtmatige daad, bestuursaansprakelijkheid, art. 6:162
Sarper
Jaarrekening, aansprakelijkheid, art. 2:248, onbelangrijk verzuim
Bodam
Art. 25 Hrgw, art.25 Handelsregisterwet, curator, RvC, art. 2:248 lid 2
(Staleman)/V.d. Ven
Art. 2:9, bestuursaansprakelijkheid, aansprakelijkheid, ernstig verwijt, jaarrekening, decharge
Coral/Stalt
Selectieve betaling, externe aansprakelijkheid, art. 6:162, onrechtmatige daad, persoonlijke
aansprakelijkheid, doorbraak van aansprakelijkheid, moeder aansprakelijk
Rainbow
Vereenzelviging, misbruik identiteitsverschil, onrechtmatige daad
Berghuizer Papierfabriek
Art. 2:9, bestuursaansprakelijkheid, aansprakelijkheid, bepaling die de rechtspersoon beoogt te
beschermen, ernstig verwijt
Ontvanger Roelofsen
Twee categorieën aansprakelijkheid
Nutsbedrijf Westland
Onrechtmatige daad, art. 6:162, aansprakelijkheid, vennootschap vordering o.g.v. onrechtmatige daad
jegens bestuurder, verhoogde maatstaf
Blue Tomato
Art. 2:248 lid 2, ontzenuwen, andere belangrijke oorzaak faillissement
Willemsen/NOM
Art. 2:9, individuele aandeelhouder, aansprakelijkheid
Comsys
Bijzondere zorgplicht, structuur met inherente risico’s voor crediteuren, personeels-BV
Villa Mundo
Persoonlijke aansprakelijkheid bestuurder o.g.v. onrechtmatige daad los van zijn functie als bestuurder,
normale maatstaf onrechtmatige daad
Hezemans Air
Als een bestuurder handelt bij zijn taakvervulling als bestuurder en niet in persoonlijke hoedanigheid,
moet worden getoetst aan de verzwaarde maatstaf
Le Roux Fruitexporteurs
5
,Art. 2:11, disculpatiemogelijkheid
Landis I
Enquêterecht, bevoegdheid, art. 2:346, limitatief, concernenquête
Versatel II
Enquêteprocedure, iedere voorziening van voorlopige aard, billijke afweging
6
,Week 1
Van der Heijden/Van Hoogenhuijze i.o.
Tags: art. 2:93, art. 2:203, rechtshandelingen namens vennootschap i.o. (in oprichting), bekrachtiging,
vennootschap die partijen daadwerkelijk op het oog hadden, welke vennootschap in oprichting het
betreft moet voldoende concreet zijn.
Blz: 249 arrestenbundel, HR vanaf 255
• Als er rechtshandelingen worden verricht namens een op te richten vennootschap kan de
wederpartij van die vennootschap in oprichting slechts worden aangesproken door een nadien
opgerichte vennootschap, die kan worden aangemerkt als de vennootschap die partijen op het
oog hadden toen de overeenkomst tot stand kwam én uitdrukkelijk/stilzwijgend is
bekrachtigd (art. 2:93/203 lid 1 en 2).
• De persoon die namens een op te richten vennootschap handelt is i.b. hoofdelijk
aansprakelijk blijkens het tweede lid. Diegene wordt slechts bevrijd van die hoofdelijke
aansprakelijkheid indien de overeenkomst wordt bekrachtigd door de na het sluiten van de
overeenkomst opgerichte vennootschap, die gegeven de omstandigheden van het geval, moet
worden aangemerkt als de vennootschap die partijen bij het tot stand komen van de
overeenkomst op het oog hadden.
• Voor het bevrijden van de hoofdelijke aansprakelijkheid is niet voldoende dat na het sluiten
van de overeenkomst een vennootschap die is opgericht heeft bekrachtigd. De vennootschap
die partijen daadwerkelijk op het oog hadden moet dus zijn opgericht én hebben bekrachtigd.
• Wil een persoon handelen namens een vennootschap in oprichting, dan moeten de plannen voor
de op te richten vennootschap voldoende concreet zijn. Zijn de plannen niet voldoende
concreet dan leidt de bekrachtiging door een vennootschap niet tot bevrijding.
• Het feit dat voor de wederpartij duidelijk was/behoorde te zijn dat deze niet voor zichzelf,
maar voor een op te richten vennootschap handelde doet hieraan niet af. Nogmaals: moet dus
voldoende concreet zijn welke vennootschap in oprichting het betreft.
Casus
Van der Heijden heeft al dan niet als vertegenwoordiger van Stichting Infokab of van Infokab BV i.o
aan Van Hoogenhuijze de opdracht gegeven tot het verrichten van accountancy-werkzaamheden,
verband houdende met de oprichting en het daarna feitelijk functioneren van een of meer
vennootschappen, die de bedoeling hebben een kabelkrant te exploiteren. De schriftelijke
opdrachtbevestiging heeft Van der Heijden vervolgens ondertekend. Vervolgens wordt Infokab BV
opgericht. Van der Heijden laat weten dat Infokab BV de schuld in opvolging van Infokab i.o.
overneemt. Van Hoogenhuijze heeft daartegen geen bezwaar, maar vermeldt wel dat de overname Van
der Heijden zelf niet vrijwaart van de verplichting tot voldoening van de schuld. Enige tijd later wordt
Infokab BV failliet verklaard. De vraag is of Van Hoogenhuijze Van der Heijden nog kan aanspreken
tot de betaling?
• HR zegt dus dat het niet voldoende is dat na het sluiten van de overeenkomst een besloten
vennootschap wordt opgericht en die de overeenkomst bekrachtigt.
▪ Het is dus onjuist dat bij de beantwoording voor de vraag of degene die handelt niet
zichzelf bindt maar slechts de vennootschap nadat deze zal zijn opgericht het erom gaat
wat de handelende partijen over en weer uit elkaars gedragingen en uitlatingen hebben
mogen afleiden en dat zodra duidelijk is/duidelijk behoort te zijn voor de wederpartij
dat de persoon niet voor zichzelf handelt, maar voor een op te richten vennootschap de
persoon niet zichzelf bindt.
7
, • Ook moeten de plannen met betrekking tot de oprichting voldoende concreet zijn. Pas als de
plannen voldoende concreet zijn, is duidelijk welke vennootschap partijen in het oog hebben
op te richten.
▪ In dit geval waren de plannen niet voldoende concreet voor 1 april, aangezien de ideeën
met betrekking tot de kabelkrant nog verder dienden te worden uitgewerkt, voor de
financiering daarvan nog derden moesten gevonden en de uiteindelijke juridische vorm
van de onderneming(en) nog niet was gevonden. De enkele naam Kabelkrant/Infokab
zonder verdere vermelde bijzonderheden was onvoldoende.
▪ Vanaf 1 april waren de plannen wél concreet genoeg, aangezien partijen TVI en Van
der Heijden in de letter of intent zich hebben verbonden een bv op te richten voor de
realisering van het idee van Van der Heijden. Van Hoogenhuijze heeft dan ook terecht
vanaf dat moment zijn werkzaamheden niet meer aan Van der Heijden in privé
gefactureerd, maar aan de Infokab BV i.o.. De facturen van voor dat moment zijn dus
tevens terecht aan Van der Heijden in privé gefactureerd (want toen nog niet voldoende
concreet). De latere bekrachtiging van Infokab van eveneens de facturen van voor 1
april doet hieraan niet af, aangezien Van der Heijden door de onvoldoende
concretisering van de plannen niet wordt geacht te hebben gehandeld namens een
(besloten) vennootschap in oprichting.
Hemmen
Tags: art. 2:93, art. 2:203, vennootschap uiteindelijk op het oog, BV of NV uiteindelijk toch niet
opgericht, al bestaande vennootschap omgebouwd.
Blz. 308, HR vanaf 313
• In het geval dat een BV of NV uiteindelijk niet wordt opgericht, maar een al bestaande
vennootschap wordt omgebouwd tot de vennootschap die de beoogde activiteiten zou gaan
verrichten, dan kan het zich voordoen dat binding buiten art. 2:93/203 BW kan bestaan op grond
van eigen gedragingen/door bekrachtiging
• Onderzocht moet worden of partijen de vennootschap uiteindelijk op het oog hebben gehad
voor de vraag of deze aan de rechtshandelingen is gebonden. In het kader hiervan moet in het
licht van alle omstandigheden van het geval onder ogen worden gezien of goede grond voor
gebondenheid van de vennootschap bestaat, hetzij op grond van eigen gedragingen, hetzij
rechtstreeks, hetzij door instemming/bekrachtiging van hetgeen viel af te leiden uit de
gedragingen van de handelende persoon als haar vertegenwoordiger.
▪ Terug kan worden gevallen op de algemene regels van het vermogensrecht omtrent
gebondenheid naast art. 2:93/203.
▪ Daarbij moet worden gelet op de algemene regels betreffende totstandkoming
van rechtshandelingen en hetgeen derden daaromtrent mogen aannemen (als
de art. 3:35 en 3:36) als ook op algemene bepalingen betreffende volmacht en
bekrachtiging (als de art. 3:61 en 3:69). Met name dus ook schijn van
volmacht van belang.
Casus
W. Hof spreekt af dat hij de tot dan door H. Hemmen BV gedreven onderneming zou voortzetten ten
behoeve van een nog op te richten BV; Hemmen BV. Er wordt een overname overeenkomst opgesteld
met Hof, Dor Jee & Partners BV (de BV van W. Hof), welke vennootschap zou optreden als oprichtster
van Hemmen BV i.o.. Er wordt een viertal concept-akten opgesteld dat aangeeft hoe de overname gaat
geschieden. De concepten noemen H. Hemmen en Dor Jee & Partners BV onder de ontbindende
voorwaarde dat Hemmen BV wordt opgericht en de overeenkomsten bekrachtigt en voorts dat Hemmen
BV daarbij partij is onder de opschortende voorwaarde dat zij wordt opgericht. Hof sluit vervolgens
zowel handelend in privé als onder de naam Hemmen BV i.o. een financieringsovereenkomst voor de
8
,overname met de bank. Als voorwaarde voor de kredietverstrekking van de bank wordt in de
overeenkomst opgenomen dat onder andere de vorderingen op derden worden verpand. Bij latere
wijziging van de concept-akte wordt de hoedanigheid van Hof gewijzigd in Hof, handelend als directeur
van Hof, Dor Jee & Partners BV, welke vennootschap optreedt als directeur van een nader te noemen
besloten vennootschap, waarvan de naam bij besluit van de algemene vergaderring van
aandeelhouders zal worden gewijzigd in Hemmen B.V.. Vervolgens besluit enig aandeelhouder van
Boekbinderij Entam B.V., Hof, Dorjee & Partners, tot een algehele statutenwijziging waardoor onder
andere de doelomschrijving wordt gewijzigd en de naam naar Hemmen BV wordt gewijzigd. Hemmen
BV wordt vervolgens failliet verklaard.
Direct daarop heeft de bank een begin gemaakt met het incasseren van de vorderingen op derden van
Hemmen BV. De curator betoogt dat uit de voorgaande feiten blijkt dat Hemmen BV i.o., zoals vermeld
in de overeenkomsten met de bank, nooit is opgericht. Nu de identiteit van Hemmen BV i.o. en Hemmen
BV verschilt, kunnen deze overeenkomsten niet door Hemmen BV bekrachtigd zijn in de zin van art.
2:203 BW, zodat Hemmen BV niet langs die weg gebonden kan zijn aan de overeenkomsten met de
bank. De bank was dan ook niet gerechtigd om de vorderingen van Hemmen BV op derden te innen,
volgens de curator.
In het kader van een beoogde overneming van een onderneming wordt een financieringsovereenkomst
gesloten ten behoeve van Hemmen BV i.o. waarin de onderneming zal worden gedreven. Die BV i.o.
wordt uiteindelijk echter niet daadwerkelijk opgericht. Bij latere overeenkomsten wordt de
onderneming overgenomen door een bestaande BV die daartoe een nieuwe naam en nieuwe statuten
krijgt. Vraag die speelt is of deze BV gebonden is aan de overeenkomst die ten behoeve van de BV i.o.
met de bank was gesloten.
De vennootschap i.o. werd dus niet opgericht, maar de bekrachtiging is geschied door een reeds
bestaande vennootschap wier statuten zodanig werden gewijzigd dat haar naam en werkzaamheden
overeenkwamen met de naam en pasten binnen het doel van de vennootschap van wier oprichting was
beoogd. Dit alles met instemming van de wederpartij.
HR oordeelt dat moet worden onderzocht of de vennootschap, zoals door de bank gesteld, kan worden
aangemerkt als de vennootschap die partijen in het kader van hun contractuele verhouding uiteindelijk
op het oog hadden. Hiervoor moet in het licht van alle omstandigheden van het geval worden bepaald
of er goede grond voor gebondenheid van Hemmen BV aan de door W. Hof gesloten overeenkomsten
bestond. Daarvoor moet mede worden onderzocht of Hemmen aan die overeenkomsten gebonden kan
worden op grond van haar eigen gedragingen, hetzij rechtstreeks, hetzij door instemming met of
bekrachtiging van hetgeen viel af te leiden uit de gedragingen van W. Hof als haar vertegenwoordiger.
Daarbij moet worden gelet op de algemene regels betreffende totstandkoming van rechtshandelingen
en hetgeen derden daaromtrent mogen aannemen (als de art. 3:35 en 3:36) als ook op algemene
bepalingen betreffende volmacht en bekrachtiging (als de art. 3:61 en 3:69). Noch de regeling van art.
2:203, noch de regels betreffende contractsoverneming en schuldoverneming staan aan dit voorgaande
in de weg. De HR valt dus terug op mogelijke gronden van gebondenheid die uit het algemene
vermogensrecht zijn af te leiden.
Overigens merkt de HR nog op dat niet is voldaan aan de formele eisen die vervuld moeten zijn als de
aanvankelijke contractant niet langer aan de overeenkomst gebonden wil zijn/de aanvankelijke
schuldenaar bevrijd zijn, maar dat zo’n dergelijk gevolg in deze zaak geheel niet aan de orde was. Het
gaat namelijk in deze zaak uitsluitend over de vraag of Hemmen BV jegens de bank aan de voormelde
overeenkomsten gebonden is, eventueel naast Hof.
9
, Staalbankiers
Tags: verplichting inschrijven handelsregister, art. 2:180 lid 2, art. 2:69 lid 2 sub a, weten dat
inschrijvingsplicht niet is nageleefd, corrigerende werking redelijkheid en billijkheid, derogerende
werking redelijkheid en billijkheid, beperkende werking redelijkheid en billijkheid, art. 6:2 lid 2
Blz. 1618 HR vanaf 1630
• Gelet op de bewoordingen van art. 2:180 lid 2 (en 2:69 lid 2 sub a) moet worden geoordeeld
dat zij niet slechts strekt ter bescherming van derden die met de vennootschap handelen in het
tijdvak tussen haar oprichting en de eerste inschrijving in het handelsregister, maar ook van het
algemene belang dat is betrokken bij de naleving door de bestuurders van deze
inschrijvingsplicht, omdat daardoor een geordend rechtsverkeer wordt bevorderd en het
repressieve toezicht van de overheid wordt vergemakkelijkt.
▪ Hierdoor kan een beroep op art. 2:180 lid 2 ook worden gedaan door een partij die weet
dat de inschrijvingsplicht niet is nageleefd.
• De redelijkheid en billijkheid kunnen een dwingende rechtsregel corrigeren (art. 6:2 lid 2
BW). Mocht bij een dwingendrechtelijke de rechter hiervan gebruikmaken, dan moeten wel
hoge eisen worden gesteld aan de motivering van het rechterlijk oordeel. Dit kan er dan ook
voor zorgen dat vennootschapscrediteuren geen beroep kunnen doen op art. 2:69/180 lid 2.
▪ Ook omstandigheden aan de zijde van degene die zich op de bepaling beroept (dus
naast de omstandigheden van de bestuurders) kunnen van belang zijn voor de
beoordeling van het verweer dat dit beroep naar maatstaven van redelijkheid en
billijkheid onaanvaardbaar is.
• De derogerende werking van de redelijkheid en de billijkheid geldt ook voor de andere
aansprakelijkheden uit art. 2:69 (voor de NV).
Casus
Tussen Staalbankiers en EDG Beheer BV is direct na de oprichting van EDG Beheer op 10 juli een
kredietovereenkomst tot stand gekomen. Zowel de oprichting van EDG Beheer als de
kredietovereenkomst hebben beide plaatsgevonden ten kantore van dezelfde notaris. EDG Beheer wordt
pas op 12 juli ingeschreven in het handelsregister. De rechtspersoon Elko is bestuurder van EDG
Beheer. Van Hooven (natuurlijke persoon) is weer de bestuurder van Elko. EDG Beheer is later failliet
verklaard. Staalbankiers vordert van Elko en Van Hooven betaling van de restschuld op grond van art.
2:180 lid 2, respectievelijk jo. 2:11 BW.
HR: art. 2:69 lid 2 sub a/180 lid 2 BW zijn van dwingend recht ex art. 2:25 BW. Zij zijn echter niet
tevens van openbare orde, omdat zij niet strekken tot bescherming van algemene belangen van zo
fundamentele aard dat zij altijd door de rechter moeten worden toegepast. De redelijkheid en billijkheid
kunnen dan ook deze dwingendrechtelijke rechtsregel corrigeren (art. 6:2 lid 2 BW). In dit geval zorgt
de derogerende werking van de redelijkheid en billijkheid ervoor dat de regel uit art. 2:180 lid 2 BW
opzij wordt gezet. Het was namelijk voor Staalbankiers als nauw betrokken partij volstrekt duidelijk
wie haar contractuele wederpartij was, alsook dat deze op het moment van het ter beschikking stellen
van het krediet bestond. Staalbankiers heeft ook in afwijking van de in de kredietovereenkomst
opgenomen voorwaarde dat het krediet pas ter beschikking zou worden gesteld nadat een uittreksel uit
het handelsregister van de KvK was ontvangen zelf toestemming gegeven aan de notaris voor het
verstrekken van het krediet direct na oprichting.
Week 2
Nimox
Tags: dividenduitkering, (enig) aandeelhouder, onrechtmatig, crediteuren benadeling, art. 2:105,
aandeelhouder handelt onrechtmatig
10
