Hoe zijn zekerheidsrechten conceptueel/dogmatisch te duiden volgens de Asser-serie?
Beperkte rechten, afgeleid uit eigendomsrecht of een vermogensrecht. Eigendomsachtige rechten,
die net als eigendom een absoluut karakter hebben. Kan je tegen iedereen afdwingen. Niet alleen
persoonlijk recht tegenover je debiteur. Separatistenpositie (bevestiging van absoluut karakter).
Afhankelijke rechten, afhankelijk van de vordering waartoe de zekerheid strekt. Mag ook voor
toekomstige vorderingen. Art. 3:231. Ook als je nog geen vordering hebt. Bijvoorbeeld bij rekening-
courant. Pandrecht voor elke keer als je in de min staat. Hangt ervan af wat er afgesproken is.
2.
In welk verband worden parallelle schulden gecreëerd en voor welk probleem is dit een oplossing?
Parallelle schulden worden gecreëerd voor het vestigen van zekerheid in gemeenschappelijk
verband, bijvoorbeeld bij syndicaat leningen. Dit houdt in dat meerdere banken samen een lening
verstrekken en er dus een gezamenlijk zekerheidsrecht ontstaat (titel 3.7 BW).
Dit biedt echter niet de nodige flexibiliteit (bijvoorbeeld wanneer de groep financiers regelmatig van
samenstelling wisselt). In het kader van een gesyndiceerde lening vindt zekerheidsverstrekking vaak
plaats aan een speciaal daarvoor opgerichte tussenpersoon, de security trustee.
Het probleem wat dan ontstaat is dat er een splitsing ontstaat tussen de zekerheidsgerechtigde (de
security trustee) en de schuldeisers. Om die splitsing te voorkomen wordt een vorderingsrecht van
de SPV op de kredietnemer gecreëerd.
Syndicaatsleningen. Als er meerdere financiers zijn die samen zekerheden houden. Bij hele grote
financieringen gebeurt dat veel. In Nederland niet zo veel. Wat is het probleem in het kader van de
zekerheden?
Ze hebben vaak samen een portefeuille aan zekerheden die hun positie samen zou moeten
secureren. Kunnen ze onderling afspreken wie weer als eerste verhaal heeft.
Je kan wel samen in gemeenschap zekerheden hebben. Maar dan komen er lastige juridische vragen
op. Als debiteur tekortschiet, mag één bank dan namens de ander uitwinnen, etc. Om de
gemeenschapsregeling te omzeilen wordt er een SPV opgericht. Nieuwe rechtspersoon, lege huls. Die
gaat de zekerheden houden voor die banken. Wordt pandhouder/hypotheekhouder. Die kan dan ook
zekerheden gaan uitwinnen en uitdelen over die banken, zoals onderling afgesproken wie wat krijgt.
Al die banken krijgen een vordering op SPV en krijgen die voldaan uit de opbrengst van de
zekerheden.
Er wordt dan een parallelle schuld gecreëerd van de debiteur aan de SPV. Waarom? Heeft te maken
met die eigenschap van afhankelijk recht. SPV heeft niet gefinancierd.
De SPV krijgt de zekerheidsrechten. Naar Nederlands recht zou het misschien wel kunnen om die
rechten te splitsen. Maar de vraag is of dat wenselijk is gezien het afhankelijke karakter. Is een beetje
een open vraag. Daarom wordt alsnog parallelle schuld gecreëerd. Betekent dat de debiteur ook een
schuld krijgt aan de SPV. En de hoogte is wat de banken samen te vorderen hebben. Die schuld is dus
parallel, spiegelbeeldig. Daarmee heeft de SPV toch een eigen vordering waarvoor die zekerheden
gelden en is dat probleem als het ware verholpen. Papieren schuld aan SPV.
, 3.
Welke redenen noemt McCormack waarom zekerheidsrechten in de praktijk gebruikt worden?
1. The taking of security maximises the creditor’s prospects of recovery in the event of the
debtor’s insolvency. The law of insolvency in some jurisdictions (i.e. England) privileges
certain categories of claims by according them preferential status. These are for example
governmental entities, employees. Preferential creditors are paid ahead of general creditors,
and also one type of secured creditor (the floating-charge holder).
2. Control. If a lender takes security over a specific asset of the borrower, the borrower does no
longer have exclusive control over that asset. The borrower may be more likely to pay the
lender than general creditors because failure to pay may result in the loss of an asset that is
essential to the conduct of the borrower’s business.
3. Security over specific assets may enable the lender to sell off or take possession of the assets
without having to seek judicial or other official intervention. (Recht van parate executie).
4. The taking of securities removes the need to conduct a possibly detailed and expensive
investigation into the financial circumstances of the borrower. All that the lender need do is
to check the value of the secured property so as to ensure that it serves as adequate security
for the loan.
Eerste is de meest genoemde regel. Geeft zekerheid dat je je geld terugkrijgt doordat je bevoorrecht
bent op de opbrengst van de goederen waarop het recht rust. Wel belangrijk om te zien dat die
redenen daarna ook in de praktijk misschien wel minstens zo belangrijk kunnen zijn. Ook buiten
faillissement sterke positie (2 en 3). Geeft controle over het goed, maar ook over de debiteur. Hangt
samen met derde reden. Buiten faillissement kan je gaan executeren zonder tussenkomst van de
rechter. Sterke onderhandelingspositie, ook buiten faillissement. Kans verhogen dat je ook buiten
faillissement eerder betaald krijgt.
Wat als je geen zekerheidsrechten hebt en je debiteur betaalt niet? Nakoming vorderen, via de
rechter, executoriale titel. Zonder zo’n titel kan je niet beslag leggen. Met zekerheden kan dat wel
zonder tussenkomst van de rechter.
Niet alleen de voorrang in faillissement, maar ook sterke positie buiten faillissement.
4.
a) Welke mogelijke rechtvaardiging van zekerheidsrechten kan vanuit het idee van contractsvrijheid
gegeven worden?
Zekerheid wordt gezien als een eerlijke ‘ruil’ voor de lening. De gesecureerde schuldeiser heeft
onderhandeld over het verkrijgen van dergelijke zekerheidsrechten. De partijen hebben een contract
gemaakt en anderen moeten dat respecteren.
b) Welke mogelijke rechtvaardiging van zekerheidsrechten kan vanuit het idee van zekerheidsrechten
als beperkt recht gegeven worden?
De schuldenaar heeft de vrijheid om zijn eigendom te vervreemden of verkopen. Zekerheid is in
economisch opzicht vaak niet te onderscheiden van andere transacties, zoals verkoopcontracten en
de terugbetaling van schulden. De schuldeiser levert waarde en neemt in ruil daarvoor een
zekerheid. Wanneer je de schuldeiser die zekerheid in volle omvang zou ontzeggen, zou dat
hetzelfde zijn als het ontnemen van iets waarvoor hij heeft betaald.
Ik mag toch mijn eigendom aan anderen weggeven? Heeft wel gevolgen voor bepaalde partijen,
maar is mijn eigendom.
Voordelen van het kopen van samenvattingen bij Stuvia op een rij:
Verzekerd van kwaliteit door reviews
Stuvia-klanten hebben meer dan 700.000 samenvattingen beoordeeld. Zo weet je zeker dat je de beste documenten koopt!
Snel en makkelijk kopen
Je betaalt supersnel en eenmalig met iDeal, creditcard of Stuvia-tegoed voor de samenvatting. Zonder lidmaatschap.
Focus op de essentie
Samenvattingen worden geschreven voor en door anderen. Daarom zijn de samenvattingen altijd betrouwbaar en actueel. Zo kom je snel tot de kern!
Veelgestelde vragen
Wat krijg ik als ik dit document koop?
Je krijgt een PDF, die direct beschikbaar is na je aankoop. Het gekochte document is altijd, overal en oneindig toegankelijk via je profiel.
Tevredenheidsgarantie: hoe werkt dat?
Onze tevredenheidsgarantie zorgt ervoor dat je altijd een studiedocument vindt dat goed bij je past. Je vult een formulier in en onze klantenservice regelt de rest.
Van wie koop ik deze samenvatting?
Stuvia is een marktplaats, je koop dit document dus niet van ons, maar van verkoper ninadirkse. Stuvia faciliteert de betaling aan de verkoper.
Zit ik meteen vast aan een abonnement?
Nee, je koopt alleen deze samenvatting voor €6,49. Je zit daarna nergens aan vast.