HC 1
Arbeidsovereenkomst
Arbeidsovereenkomst 610 = een overeenkomst tussen een werkgever en een werknemer. Komt tot stand
door wilsovereenstemming à aanbod en aanvaarding 6:217BW.
Herroepen, dat kan
• Wanneer het aanbod nog niet is aanvaard
Tenzij à het een termijn voor aanvaarding inhoudt of de onherroepelijkheid uit andere wijze uit het aanbod
volgt 6:219 BW. Worden de onderhandelingen afgebroken en is er gerechtvaardigd vertrouwen gewekt dat
er een overeenkomst tot stand zou komen dan kan de partij die breekt schadeplichtig zijn.
In strijd met de wet, openbare orde of goede zeden 3:40 BW à nietig.
Bedreiging, bedrog, misbruik van omstandigheden 3:44 BW en dwaling 6:228 BW à vernietigbaar.
7:655à werkgever dient schriftelijk opgave te doen van de arbeidsovereenkomst à i.v.m. duidelijkheid
Kwalificatie arbeidsovereenkomst
Er is sprake van een arbeidsovereenkomst wanneer aan de volgende elementen is voldaan:
a. Arbeid (persoonlijk art. 7:659 BW) =
Werkzaamheden die de wn krachtens de ao verplicht is voor de wg te verrichten. Het moet van waarde zijn
voor de wg. Dit kan ook passief zijn Jaeger-arrest à aanwezigheidsdienst. Dit kan niet een oproepdienst
zijn, waarom: aanwezigheidsdienst moet je aanwezig zijn en kun je niet je eigen privéding doen. Bij oproep
wel.
\dddd
Arbeid moet persoonlijk zijn, kun je vervangen? Zo ja dan is het geen ao (krantenbezorgers). à Deliveroo
(2019): in contract staat dat wn zich kan laten vervangen. Feitelijk is dat onmogelijk. Dode letter in contract
en geen realiteitswaarde, dus zegt rechter = wel ao.
Stage: ligt het zwaartepunt op het leeraspect of is het productieve arbeid à economische waarde voor wg.
à Beurspromovendie UvA: = arbeid, heeft grote economische waarde voor UvA, leeraspect doet daar niet
aan af. Onkostenvergoeding is in dit geval loon. Er was ook een gezagsverhouding. In Beurspromovendie
RUG was er sprake van hetzelfde geval alleen ontbrak de gezagsverhouding waardoor er geen sprake was van
een ao.
b. Loon =
De door de wn krachtens de ao verschuldigde vergoeding ter zake van bedongen arbeid. Het loon is vaak in
geld vastgesteld maar kan ook kost en inwoning, vrije woning, onderricht en andere natura zijn.
Limitatieve opsomming vormen van loon à 617, is aan dit art. niet voldaan dan kan er alsnog een ao zijn.
Niet: Fooien en gratificaties want = niet bedongen. Onkostenvergoeding wanneer reëel. Pensioen.
Wel: bovenmatige onkostenvergoeding.
Huize Bethesda: kost en inwoning kan als loon worden aangemerkt.
Gouden kooi II: Prijzengeld vormt loon omdat de wg het heeft verstrekt op grond van een uit aovk
voortvloeiende betrekking.
Loon = dus enkel hetgeen dat rechtstreeks uit de aovk voortvloeit en een tegenprestatie van de arbeid vormt
1
, a. In dienst (gezagsverhouding)
Formele instructiebevoegdheid: aanwijzingen geven ter bevordering van de goede orde binnen de
onderneming. Dit zal veelal het geval zijn bij zelfstandige functies zoals advocaten en doctoren.
Materiële instructiebevoegdheid: aanwijzingen geven die betrekking hebben op de inhoud van de bedongen
arbeid.
Of dergelijke instructies in concreet geval voldoende zijn om een ao aan te nemen hangt af van de andere
elementen van de arbeidsverhouding.
Gaat om het totaalplaatje. Alle elementen moeten tezamen worden beoordeeld à hoe?
Groen/Schoevers: bepalend is wat de partijen bij het sluiten van de overeenkomst voor ogen stond, mede in
aanmerking genomen de wijze waarop ze feitelijk aan de ovk uitvoering hebben gegeven à partijbedoeling
overheerst in dit arrest. Partijbedoeling = de rechten en plichten die partijen op zich hebben genomen en blijken
bij de uitvoering van de ovk, en dus niet de wil van partijen wat betreft de kwalificatie à dat komt namelijk
niet toe aan partijen. Alle elementen voldaan? = AOVK! (Notarissen-arrest)
Goeden kooi I: niet alleen de rechten en plichten die bij het sluiten van de ovk voor ogen stond, er dient ook
acht te worden geslagen op de wijze waarop de partijen uitvoering hebben gegeven aan de overeenkomst en
aldus daaraan inhoud hebben gegeven à feitelijke uitvoering overheerst.
Strategische bedoeling à Kan gericht zijn op het wel of niet WILLEN van een AOVK: de feitelijke
uitvoering moet de aovk kunnen staven (Van der Malen/Den Hoed) à rechter gaat uit van de materiële
uitgevoerde werkelijkheid en niet van de formele werkelijkheid
Maatschappelijke positie werkende à in hoeverre vertoont werkende trekken van ondernemerschap?
Groen/Schoevers: werkende wilde op factuurbasis aan vennootschap werken.
PostNL zaken:
• Sterk gezags-element m.b.t. kleding, bus, scanner etc. werkgever geeft veel instructies.
• Veel trekken ondernemerschap;
o Eigen bus, onderaannemers, al zzp’er voor werken PostNL, personeel in dienst etc.
• Kan ook andersom:
o Pas zzp’er bij opdracht PostNL
o Werkbus aangeschaft speciaal voor PostNL
o Sterke gezagselementen
Overige beoordelingselementen
Gezag: leiding, toezicht, behandeling klachten, beoordeling functioneren, controle van werk.
Inbedding in org.: werkorg. Instructies,werktijden, vakantie, kleding, logo, bedrijfsregels voor iedereen,
Reguliere activiteiten: zijn werkzaamh. Wezenlijk onderdeel bedrijfsvoering opdrg. Wn met vergelijkbare
werkzaamheden? Tijdelijke vervanging wn? Opvang piekwerk?
Ondernemerschap: meer opdrachtg. Investeringen, aansprakelijkh voor schade. Kosten cursus, wie bepaalt
hoogte beloning? Wie bepaalt inhoud werk? Concurrentie-relatiebeding?
Maatschappelijke positie werkende: rechtspersoon? Initiatief tot ander vorm ovk. vergunningen,
vaardigheden.
Bestendige arbeidsrelatie: Duur opdracht, omvang opdracht, al eerder voor opdrachtg gewerkt?
Beloning: Loon? Factuur? BTW? Vakantie doorbetalen?
Arbeid: Persoonlijk, vervangen?
d. Gedurende een zekere tijd = verwaarloosbaar. Soms duur ao paar maanden en een opdracht een jaar.
2
, Overeenkomst van opdracht en aanneming van werk
Art. 7:400 à overeenkomst van opdracht. Wanneer het loon- of gezagelement ontbreekt dan is er meestal
sprake van een ovk van opdracht.
Definitie: De opdrachtnemer verbindt zich jegens opdrachtgever om anders dan op grond van een aovk
werkzaamheden te verrichten, die in iets anders bestaan dan het tot stand brengen van een werk van stoffelijke
aard.
Instructiebevoegdheid is toegestaan à 7:402 BW
Zie ook art. 7:404 (werkzaamheden zelf uitvoeren) en 7:405 (loon)
Aanneming van werk
Een overeenkomst waarbij de ene partij, de aannemer, zich jegens de andere partij door opdrachtgever,
verbindt om buiten dienstbetrekking tegen een bepaalde prijs in geld een bepaald werk van stoffelijke aard tot
stand te brengen en op te leveren 7:750 BW à gaat om bewerking of vervaardiging van stoffelijke
voorwerpen.
Rechtsvermoeden arbeidsovereenkomst en arbeidsomvang
Rechtsvermoeden arbeidsovereenkomst
Art. 610a à rechtsvermoeden van een arbeidsovereenkomst als er onduidelijkheid bestaat aard vd relatie
Hij die:
1) Ten behoeve van een ander,
2) Tegen beloning door die andere, en
3) Gedurende 3 opeenvolgende maanden, wekelijks dan wel gedurende ten minste 20 uren per maand
arbeid heeft verricht,
Vermoed wordt dit te doen krachtens aovk. à is een vermoeden en kan met tegenbewijs worden ontkracht.
Het beestje een andere naam geven is niet voldoende om het rechtsvermoeden te weerleggen.
Rechtsvermoeden arbeidsomvang
Art. 610b à wanneer de aovk 3 maanden heeft geduurd, wordt de bedongen arbeid in enige maand vermoed
een omvang te hebben gelijk aan het gemiddelde van de 3 voorafgaande maanden.
à Wanneer arbeidsomvang niet of niet eenduidig overeengekomen is. Ook bij min-max contracten à ook
geen eenduidige omvang, anders zou rechtsvermoeden weg gecontracteerd kunnen worden door min-max. Dit
is een rechtsvermoeden en die kan dus weerlegd worden. Door bijvoorbeeld seizoen pieken kan het beeld
vertekenen.
610a en 610b geldt alleen tussen wg en wn en derden kunnen zich hier niet op beroepen.
Arbeidsovereenkomst met minderjarigen en vreemdelingen
Minderjarigen
- 16 = bekwaam tot het aangaan van een arbeidsovereenkomst à 612.
< 16 = toestemming wettelijk vertegenwoordiger nodig. Toestemming = schriftelijk of mondeling.
Indien er 4 weken door een minderjarige arbeid wordt verricht zonder beroep van vertegenwoordiger over
onbekwaamheid dan = dit gelijk aan mondelinge toestemming 612 lid 2. Wanneer toestemming wordt
verleend is een <16 jarige gelijkgesteld aan een -16 jarige 612 lid 3.
Vreemdelingen
Wet arbeid vreemdelingen (Wav) verbiedt wg om vreemdelingen arbeid te laten verrichten zonder
tewerkstellingsvergunning. Niet voor EU- en EER onderdanen + gezinsledenà vergunningen verboden.
Arbeid verrichten mag niet à aovk is niet vereist. In opdracht van een ander arbeid verrichten is voldoende
om het verbod te overtreden.
3
